Договоры заключаемые в пользу контрагента
Указанные договоры различаются в зависимости от того, кто может требовать исполнения договора. Как правило, договоры заключаются в пользу их участников и право требовать исполнения таких договоров принадлежит только их участникам. Вместе с тем встречаются и договоры в пользу лиц, которые не принимали участия в их заключении) но имеют право требовать их исполнения.
Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (ст.430 ГК РФ).
Например, если арендатор заключил договор страхования арендованного имущества в пользу его собственника (арендодателя), то право требования выплаты страхового возмещения при наступлении страхового случая принадлежит арендодателю, в пользу которого и заключен договор страхования. И только в том случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор может воспользоваться этим правом, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору. Так, в приведенном примере арендатор, заключивший договор страхования в пользу арендодателя, только в том случае вправе требовать выплаты ему страхового возмещения, когда последний отказался от права на его получение. Вместе с тем в самом договоре могут быть предусмотрены иные последствия отказа третьего лица от принадлежащего ему права требования. Например, в приведенном выше примере в договоре страхования может быть предусмотрено, что в случае отказа арендодателя от получения страхового возмещения последнее арендатору не выплачивается. Иные последствия могут быть предусмотрены и законом. Например, в соответствии с действующим законодательством по договору личного страхования на случай смерти в пользу третьего лица, при наступлении страхового случая — смерти застрахованного гражданина — последний, разумеется, не может требовать выплаты страхового возмещения даже в том случае, если третье лицо отказалось от этого права.
Существенно новое в Гражданском кодексе – положение о том, что если третье лицо в любой форме выразило свое желание воспользоваться своими правами в качестве третьего лица по договору, то он не может быть изменен либо расторгнут без согласия третьего лица. Это положение появилось из реальной практики. Встречались, например, дела по страхованию ответственности за невозврат кредита, когда страховая организация заключала договор с заемщиком в пользу банка, а когда банк уже в суде предъявлял требование к страховщику, выяснялось, что накануне достигнуто соглашение между заемщиком (страхователем) и страховщиком о расторжении договора, и у банка никто не спрашивал, надо ли расторгнуть договор или не надо. По нормам Основ гражданского законодательства и Гражданского кодекса РСФСР 1964 г., которые регулировали обязательства этой конструкции в пользу третьего лица, не следовало однозначного вывода. Не было нормы, которая требовала бы согласия третьего лица. Теперь такая норма есть.
От договоров в пользу третьего лица следует отличать договоры об исполнении третьему лицу. Последние не предоставляют третьему лицу никаких субъективных прав. Поэтому требовать исполнения таких договоров третье лицо не может. Например, при заключении между гражданином и магазином договора купли-продажи подарка с вручением его имениннику последний не вправе требовать исполнения данного договора.
Источник
Данную статью подготовила бухгалтер из города Ливны Екатерина Мотина, которая известна пользователям нашего портала как First-rite.
Вводная часть
Руководители многих малых предприятий экономят на должности юриста, взваливая дополнительные обязанности на главного бухгалтера. Как минимум эти обязанности заключаются в составлении договоров. В свою очередь, бухгалтеры не утруждают себя изучением тонкостей законодательства и повсеместно используют типовые формы, огромное количество которых содержится в интернете. Однако договор — это важнейший этап в установлении гражданских прав и обязанностей. Это документ, фиксирующий факт достижения соглашения сторонами. Именно пробелы и неточности в договорах дают налоговикам широкие возможности для доначислений, о чём свидетельствует обширная арбитражная практика.
Кроме того, бухгалтеры нередко забывают в письменном виде фиксировать дополнительные соглашения или изменения к договорам, что зачастую приводит к налоговым спорам. Так, налоговые органы считают, что получить вычет при возврате аванса налогоплательщик вправе только при наличии соглашения о расторжении договора (основание — п. 5 ст. 171 НК РФ). И, несмотря на наличие большого количества положительной для налогоплательщиков судебной практики, отсутствие вышеупомянутого соглашения есть явный налоговый риск.
В данной статье я хочу рассмотреть основные моменты, на которые бухгалтеру необходимо обратить внимание при самостоятельном составлении договора.
Шаг № 1: проверяем контрагента
С недавних пор бизнесу вменили в обязанность проявлять «должную осмотрительность» при выборе контрагента, толком не объяснив, что же это значит (законодательство не содержит подобных терминов). Ясно, что данное понятие базируется на принципах разумности и добросовестности. Поэтому, прежде чем вступить с контрагентом в какие-либо отношения налогоплательщик должен как можно больше узнать о своем бизнес-партнере.
Крупные компании, как правило, запрашивают бумаг больше, чем банк, выдающий многомиллионный кредит. Это копии учредительных документов, копии свидетельства о присвоении ОГРН, ИНН, выписка из ЕГРЮЛ, копии лицензий, документы, подтверждающие полномочия лиц, подписывающих договоры и счета-фактуры, протоколы собраний учредителей и копии паспортных данных руководителя и главного бухгалтера. На мой взгляд, это излишне, о чем свидетельствует и арбитражная практика.
Ее анализ показывает, что существуют всего четыре момента, которые могут свидетельствовать, что компания действовала без должной осмотрительности:
1. Отсутствие сведений о контрагенте в ЕГРЮЛ или регистрация юридического лица по утерянному паспорту либо на недееспособного гражданина;
2. Отсутствие бизнес-партнера по указанному адресу;
3. Подписание документов лицами, не наделенными такими полномочиями;
4. Регулярное предоставление контрагентом «нулевой» отчетности.
Документы, подтверждающие должную осмотрительность
Выше обозначенные пункты | Документы | Примеры арбитражной практики |
|---|---|---|
Пункт 1 | Получить выписку из ЕГРЮЛ . Можно сделать это самостоятельно, обратившись к базе данных на сайте ФНС России (https://egrul.nalog.ru/fns/index.php), и бесплатно получить фрагмент выписки. Преимущество этого варианта в том, что при распечатке выписки на ней будет стоять дата обращения налогоплательщика к базе данных, что немаловажно. Ведь, по мнению инспекторов, выписка подтверждает осмотрительность лишь в том случае, если взята непосредственно перед заключением договора. | Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 02.06.08 № А11-9651/2007-К2-23/526; ФАС Поволжского округа от 17.01.08 № А55-6925/2007; ФАС Западно-Сибирского округа от 09.06.08 № Ф04-3476/2008(6152-А45-15) |
Пункт 2 | Обменяться документами по почте или совершить визит на территорию контрагента. | |
Пункт 3 | Получить копии учредительных документов организации, в которых отражены полномочия ее исполнительных органов и копию приказа о вступлении руководителя организации в должность. Желательным является получение образцов подписей учредителей и руководителя. Если от имени контрагента договор подписывает лицо, действующее по доверенности, необходимо потребовать подлинный экземпляр или копию с отметкой о достоверности. В момент подписания желательно проверить паспорт человека, подписывающего договор. | Постановление ФАС Московского округа от 13.02.07 № КА-А40/13492-06 |
Пункт 4 | Запросить у ФНС справку о наличии у контрагента задолженности по налогам, о привлечении его к ответственности за неуплату налогов. Такая информация тайной не является. | Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 05.06.08 № Ф08-3098/2008 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 15.08.08 № 5717/08) |
Шаг № 2: выбираем вариант заключения договора
В подпункте 1 пункта 1 статьи 161 Гражданского кодекса сказано, что сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в письменной форме (простой или нотариальной).
Договоры заключаются следующими способами:
— путем составления одного документа, подписанного сторонами;
— путем обмена документами с помощью средств связи;
— путем совершения конклюдентных действий.
Первый вариант самый надежный и распространенный. Более того, для отдельных договоров закон прямо устанавливает обязанность их заключения именно таким способом. Среди них, например, договор купли-продажи недвижимости (ст. 549 ГК РФ), договор аренды зданий и сооружений (ст. 651 ГК РФ).
При заключении договора путем обмена документами следует помнить: должна быть возможность достоверно установить, что документы исходят от стороны по договору. Здесь самый оптимальный вариант использовать почтовую связь. Иногда контрагенты предлагают обменяться договорами посредством факса и электронной почты. Лично я такой вариант не приемлю, поскольку возникнут реальные сложности с доказательством того, что договор отправлен именно контрагентом. Еще один существенный минус — факсимильная подпись на договоре. Чтобы она была «законной» ее надо предусмотреть в договоре (постановления ФАС Уральского округа от 24.11.09 № Ф09-9173/09-С2, ФАС Московского округа от 05.02.07 № КГ-А40/13863-06).
О заключении договора путем совершения конклюдентных действий можно говорить в следующей ситуации. Компания направляет в адрес потенциального контрагента письмо с предложением заключить договор поставки с указанием точного количества и ассортимента товара. Не отвечая на письмо, контрагент отгружает товар в соответствии с оговоренными параметрами. Здесь имеет место оферта и акцепт (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Этот вариант, на мой взгляд, больше подходит для разовой сделки. Кроме того, закон требует, чтобы акцепт был полным и безоговорочным, в противном случае договор будет считаться не заключенным. Это означает, что отгружено должно быть строго то количество товара (и в том ассортименте), которое оговаривалось в письме о договоре поставки.
Не следует забывать и о протоколе разногласий. Как я уже писала, акцепт должен быть полным и безоговорочным. Если в ответе дается согласие заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, такой ответ не может считаться акцептом. Здесь имеет место отказ от акцепта и предложение новой оферты. Договор будет считаться заключенным по достижении соглашения по всем ключевым моментам, т.е. после согласования разногласий (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.10.06 № Ф04-7033/2006). В окончательном варианте договора желательно, чтобы стороны подписали отдельный протокол согласования разногласий, в котором излагают одни и те же условия в редакции каждой из сторон договора или хотя бы отметили те условия, которые в итоге были приняты как действующие.
Завершая разговор о способах заключения договора, хотелось бы отметить еще вот что. На практике контрагенты очень часто не соблюдают простейшее правило предосторожности, нарушение которого привести к серьезным проблемам. Я говорю о необходимости прошивать многостраничные договоры. Договор нумеруется, сшивается, место сшивки заклеивается, указывается количество страниц, и данная информация скрепляется подписями и печатями. Делается это для того, чтобы ваш недобросовестный контрагент не мог внести в договор неоговоренные изменения. Но можно обойтись подписью и печатью на каждой странице договора.
Шаг № 3: подписываем договор
В подавляющем большинстве случаев договор подписывает руководитель. Только он имеет право действовать без доверенности, все остальные лица при подписании договора обязаны иметь надлежащим образом оформленную доверенность. Отсутствие на доверенности любого из обязательных реквизитов делает ее недействительной.
В соответствии с пунктом 1 статьи 186 ГК РФ, срок действия доверенности не может превышать трех лет. Поэтому если ваш контрагент впишет больший срок, доверенность будет считаться выданной сроком на один год. То же самое происходит в случае, когда контрагент вовсе не указывает срок действия доверенности.
Обязательно прочтите, какими полномочиями, согласно доверенности, наделено лицо. Они должны быть четко сформулированы (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.09.09 № Ф04-5669/2009).
На практике нередки ситуации, когда руководитель организации выступает ее контрагентом. И здесь возникает вопрос: правомерно ли заключение такого договора? Судебная практика склоняется к следующему: если директор не является одновременно учредителем организации проблем быть не должно, но если директор, единственный учредитель и контрагент — одно лицо, сделка с большой долей вероятности будет признана недействительной (постановление ФАС Уральского округа от 01.03.07 № Ф09-1319/07-С5). Основание: в рассматриваемой ситуации организация и исполнительный орган — это одно целое. Соответственно все действия, совершаемые лицом в отношении организации, совершаются им в отношении себя самого, что согласовывать абсурдно. Не бесспорно, но пока так.
Моменты, которые требуют особого внимания
1. Договор положено хранить не менее четырех лет с момента его исполнения. Обратите внимание: именно исполнения, а не заключения.
2. Следует скрупулезно соблюдать все условия договора. Любые отступления или изменения условий должны быть документально оформлены.
3. Соответствие дат. Дата сделки не может быть раньше даты заключения договора (если договор не имеет обратной силы). Директор не мог подписать договор, если в этот день был в командировке; если организация не работает 1 января, то вряд ли договор может быть подписан в этот день и т.п.
4. Соответствие времени и места. Не может руководитель подписать в один день три договора — один в Москве, другой в Новосибирске, третий в Казани.
5. Номер вашего договора должен быть идентичен номеру договора контрагента. Хоть это и не закреплено законодательно, но лишние судебные споры из-за данной неточности никому не нужны.
6. Не оставляйте в договорах пространства для домысливания. Например, договор аренды заключен на срок с 01.01.2009 г. по 29.12.2010 г. Новый договор будет заключен 31.12.2010 г. А как же 30.12.2010 г.? Вряд ли вы освободите помещение на один день.
7. Все расходы, связанные с исполнением договора обязательно пропишите в тексте. Например, в соответствии со статьей 616 ГК РФ капитальный ремонт производится за счет арендодателя. Соответственно, если капитальный ремонт за свой счет будет производить арендатор, и при этом он не отразит данный факт в договоре, налоговики не позволят списать расходы на ремонт при расчете налога на прибыль.
8. Название и содержание договора должны соответствовать фактически совершенной хозяйственной операции, иначе не избежать переквалификации договора.
9. Будьте осторожней с замысловатыми терминами, не рискуйте зря. Например, вместо «договора толлинга» напишите «договор переработки давальческого сырья», а вместо «договора аутсорсинга» имеет смысл заключить «договор возмездного оказания услуг».
10. Будьте внимательней с ценами. Так, согласно подпункту 3 пункта 2 статьи 40 НК РФ, налоговики вправе проверять цены по внешнеторговым сделкам. На практике под контроль попадают и сопутствующие им сделки.
11. Заключение договора должно быть экономически обоснованным. Если в договоре не усматривается стремление получить экономический эффект, то есть все шансы быть обвиненными в получении необоснованной налоговой выгоды и получить клеймо недобросовестного налогоплательщика (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23.01.06 № А39-106/2005-81/11).
12. Существует один вид договоров, за составление которых я не советовала бы браться бухгалтеру без помощи квалифицированных юристов — это международные договоры. Слишком обширна нормативная база по этим соглашениям (Гражданский кодекс, федеральный закон от 08.12.03 № 164-ФЗ, закон РСФСР от 26.06.91 № 1488-1, федеральный закон от 15.07.95 № 101-ФЗ, Конвенция ООН от 1980 г. (Венская) и прочие международные соглашения к которым присоединилась РФ). Поэтому при заключении международных договоров возникает множество нюансов, незнание и несоблюдение которых чревато для предприятия неприятностями.
Источник
Всем с детства известно, что дружба начинается с улыбки. А становясь взрослыми мы узнаем, что сделка начинается с договора. Как же правильно составить договор, чтобы минимизировать риски возникновения спорных ситуаций? Подробно отвечает на этот вопрос наш эксперт — юрист Алена Беликова.
Спешу обрадовать, нет единого ГОСТа или лекало, по которому необходимо выкраивать желаемый договор. Это означает, что в договоре не надо прописывать действующие законы в разных пунктах. Достаточно прописать, где и когда договор был составлен. Благодаря этой дате будет ясно, какая редакция закона действовала в момент его заключения.
Но все же правила заключения договора с контрагентом есть, и мы сегодня о них поговорим.
Немного формальности
Лучше, когда договор составляет юрист. Так вы избежите многих проблем. Если юриста нет, то при составление этого документа надо учитывать следующие принципы.
№1— свобода договора. Это означает, что каждая сторона свободна в договоренностях. Вы просто оговариваете и прописываете условия, на которых собираетесь сотрудничать.
№2 — выбор в пользу заключенности договора. Если объяснять по-простому, то в случае, когда вы еще не подписали договор, но совершили действие, подтверждающее, что ваше сотрудничество началось, то договор считается заключенным на общих основаниях.
Например, Вася заказал у Пети вагон мороженного, но договор поставки между собой не заключили. Петя привез вагон мороженного, а Вася оплатил его. Таким образом, договор поставки можно считать заключенным.
Другой пример. Вася у Пети заказал несколько вагонов мороженного, устно согласовав цену, Петя привез пару вагонов с мороженным, Вася их оплатил по оговоренной цене. А третий вагон оплачивать отказался, передумал по цене. Возник спор, Вася уверен, если нет договора, то и платить Пете нет необходимости. Но, даже если дело дойдет до суда, то Верховный суд на стороне заключенности договора. Что означает, Вася не прав.
Однако, лучше договоры заключать письменно, потому как законом предусмотрены общие нормы, распространяющиеся абсолютно на все виды договоров, но минус в том, что ваши индивидуальные условия там не предусмотрены.
Слова о том, что вы устно договорились о том-то и том-то, в суде не будут являться надлежащим доказательством.
№3 — приоритет норм об отдельных видах договоров перед общими положениями о договоре, а последних перед общими нормами об обязательствах и сделках. Таким официальным языком закон говорит, что специальные условия конкретного договора всегда приоритетнее перед договором на общих основаниях, где все условия универсальны для всех.
Дополнительно
Итак, в договор можно добавить собственные пункты. Что следует прописать, чтобы документ получился сбалансированным?
Все правила изложены в ГК РФ. О принципах общей договоренности говорится в главе 28 ГК РФ. О условиях заключенности договора говорится в специальной статье 432 ГК РФ.
Например, договор заключен, если его условия согласованы сторонами, и он подписан в простой письменной форме.
Но понятие о специальных условиях договора законом не раскрывается. Но есть упоминание, что такими условиями можно считать:
- предмет договора;
- условия, которые контрагентам необходимо согласовать в силу требования законодательства;
- условия, которые согласовываются по требованию одного из контрагентов (абз. 2 ч. 1 ст. 432 ГК РФ).
Получается, что список условий напрямую зависит от специфики вашего договора. Нередко в специальных условиях также прописывают срок исполнения обязательства, цену договора, описание объекта сделки и т. д.
Все зависит от ситуации. Для одних важно прописать одни условия, для других — иные. Давайте рассмотрим это на примерах договоров.
Вас может заинтересовать наш материал «Документы для участия в госзакупках по 44-ФЗ»
Договор купли-продажи и договор поставки
Здесь существенное условие — условие о товаре (п. 1, 5 ст. 454, ст. 506 ГК РФ). Такой договор согласован, если понятно наименование товара и его количество (п. 3 ст. 455 и п. 2 ст. 465 ГК РФ).
И продавец, и покупатель должны понимать, о каком количестве товара они договариваются. Поэтому должны быть прописаны следующие пункты:
- вид приобретаемого (отчуждаемого) товара;
- количество;
- комплектность;
- соответствие нормативам и стандартам, если в отношении такого товара они установлены.
Отсутствие в договоре купли-продажи информации о товаре является основанием для признания его незаключенным.
Договор аренды
Здесь предмет договора — условие об имуществе, которое передается арендатору во временное владение и пользование (объект аренды). Если такой информации нет, то договор вы не заключили.
Описать объект надо точно, причем информацию необходимо брать из документов государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним и документов технического учета недвижимого имущества (документах БТИ).
То есть у вас должны быть выписки из технического или кадастрового паспортов недвижимого имущества; его поэтажный план и экспликации к плану; выписка из реестра объектов градостроительной деятельности. Если документов нет, то надо заказать и получить их в территориальном отделении БТИ по местонахождению объекта аренды.
Долгосрочный договор заключают на год или более длительный срок. Его необходимо регистрировать. При регистрации подаете сам договор и документы с полным и точным описанием арендуемой недвижимости (документы перечислялись выше). Договор на срок менее 12 месяцев не регистрируют.
Есть и второе существенное условие — арендная плата (п. 1 ст. 654 ГК РФ). Если цена аренды не прописана, договор считается незаключенным!
Желательно предусмотреть и прописать сроки оплаты и санкции в случае пропуска платежа.
Договор о реализации туристского продукта
Существенные условия этого договора прописаны в ст. 10 Федерального закона от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации». В этом договоре существенных условий много – это и сам туристический продукт, и информация об туристическом операторе, и о заказчике, и цена продукта и т.д. Список действительно длинный и очень разнообразный. Надо читать закон.
В договоре могут быть прописаны и иные условия, которые уже определяются сторонами индивидуально.
Иные условия (не существенные) указанного договора определяются по соглашению сторон.
Будьте внимательны при составлении договора. Не забывайте прописывать в нем как существенные условия, так и те, которые касаются лично ваших интересов.
Договор подряда
Предметом договора здесь являются конкретные виды работ с указанием их наименования, содержания и объема (п. 1 ст. 703 ГК РФ). Данная информация может конкретизироваться не в тексте договора, а в его спецификациях (приложениях) – техническом задании, а также в смете.
То есть существенные условия в договоре подряда такие:
- объект, на который направлены работы, здесь надо учитывать, что предмет договора влияет на специфику работы;
- сроки выполнения работ: начало и окончание (ст. 708 ГК РФ).
Срок выполнения работ можно привести в графике (календарном плане) выполнения работ. Можно указать как в тексте договора, так и в приложениях к нему.
Если вам понравилась наша статья, то, пожалуйста, поставьте лайк и подпишитесь на наш канал.
Больше материалов для ИП читайте здесь.
Источник