Отказ участника от дивидендов в пользу другого участника
Процедура выплаты дивидендов регламентирована ГК РФ, Законом от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ. Если речь идет об акционерных обществах, то при распределении прибыли компании необходимо руководствоваться положениями Закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ. Выплата средств может производиться с периодичностью и в пропорциях, оговоренных уставом субъекта хозяйствования.
Отказ от получения дивидендов
Общество не наделено полномочиями самостоятельно принимать решения о выплате или невыплате прибыли учредителям. Такие вопросы обсуждаются на общих собраниях участников, итоги должны соответствовать требованиям законодательства и действующей версии устава фирмы. Члены общего собрания не могут лишать дивидендов одного или нескольких владельцев долей в уставном капитале – такие решения могут быть оспорены в судебном порядке.
Отказ от дивидендов может быть инициирован только самим получателем средств. Реализовать это можно несколькими способами:
- перенаправление средств в пользу компании;
- отправка денег на банковские реквизиты третьих лиц.
В первом случае сложности могут возникнуть на этапе налогообложения выплат. Отказ от дивидендов в пользу общества вызывает споры по необходимости уплаты НДФЛ с суммы такого дохода. Обязательства по уплате подоходного налога с доходных сумм возникает, если у физического лица имеется право распоряжаться этими средствами (включение этих сумм в налоговую базу оговаривается в п. 1 ст. 210 НК РФ). Но удержание налога должно происходить датой выплаты дохода, которая по факту не наступает у отказавшегося от дивидендов учредителя. В итоге – двоякая ситуация:
- доход был, право распоряжения им было зафиксировано;
- из-за добровольного отказа фактического получения дохода не было.
В пп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ акцентируется внимание на том, что дата фактического получения дохода гражданином совпадает с датой перечисления средств на его банковский счет (или на счет третьих лиц). Так как учредителем оформлен отказ выплаты дивидендов, деньги ему не зачисляются, значит, налоговая база не сформирована. Минфин в своих разъяснениях придерживается мнения, что удержать и уплатить в бюджет НДФЛ при перенаправлении дивидендов в пользу компании надо, а в качестве даты получения дохода будет выступать день оформления отказа (обоснование – Письмо от 04.10.2010 г. № 03-04-06/2-233). В то же время налогоплательщик вправе не согласиться с Минфином, письма не являются нормативно-правовыми актами, их положения носят рекомендательный характер.
Отказ учредителя от дивидендов может выступать в форме прощения долга. Этот вариант регламентируется нормами ст. 415 ГК РФ. Решение участника должно быть документально оформлено отдельным заявлением. В нем рекомендуется указать, на какие цели должны быть потрачены прощаемые долги в виде дивидендов. Для предприятия более выгодным вариантом будет, если передача дивидендов обществу будет аргументирована необходимостью увеличения чистых активов фирмы. Это даст возможность не увеличивать налоговую базу по прибыли.
Отказ от дивидендов в пользу другого участника может быть произведен по письменному заявлению учредителя. Он может инициировать перечисление средств на банковские счета третьих лиц. Но такой способ возможен при одном условии – в уставе общества прописан алгоритм действий при отказе от дохода в пользу третьих лиц. Если устав не содержит упоминаний о такой нестандартной ситуации в распределении прибыли компании, реализовать передачу средств другому учредителю через отказ невозможно.
Читайте также: Выплата дивидендов учредителю
Отказ от дивидендов: образец
В законодательстве о функционировании ООО и АО нет оговорок о возможности отказа от дивидендов в пользу юридических или физических лиц. Не прописана в правовых актах и процедура документального оформления такой операции. Чтобы отказ от дохода был правомерным, такая возможность обязательно должна быть прописана в уставе общества. Если эта норма не оговорена уставом:
- до даты оформления заявления на отказ от выплаты дивидендов, образец такого документа должен быть введен в документооборот локальными актами;
- до момента составления заявления в устав надо внести изменения, чтобы ввести пункт о порядке отказа учредителями от доходов.
Структура заявительного бланка:
- вводная шапка с информацией о заявителе и субъекте хозяйствования;
- основная часть, в которой приводится суть ходатайства – отказ от получения выплат от общества или пожелание переводить средства на банковские счета третьих лиц;
- заключение – дата оформления документа, подпись.
Читайте также: Как выплачиваются дивиденды по акциям
Часть чистой прибыли организации распределяется (согласно ее учредительным документам) пропорционально долям участников. В каких случаях возможен отказ от дивидендов, и как правильно его оформить, чтобы не было дополнительных претензий от налоговых органов?
Отказ в пользу общества
Решение о выплате дивидендов должно быть одобрено общим собранием участников (ст. 28 закона об ООО № 14-ФЗ от 08.02.1998). В сложной финансовой ситуации учредители часто не хотят забирать средства, а готовы оставить их в распоряжении общества. От оформления такого отказа зависит налогообложение операции.
Решение об увеличении чистых активов
Участники ООО могут единогласно постановить на общем собрании, что все средства останутся в распоряжении компании, тем самым увеличивая величину чистых активов предприятия.
Согласно пп.11 п.1 ст. 251 НК РФ, не облагается налогом стоимость имущества, безвозмездно переданного учредителем, имеющим долю в уставном капитале более 50%. Дивиденды, направленные от других участников (с меньшими долями) облагаются налогом на прибыль на общих основаниях (п. 8 ст. 250 НК РФ).
Так как в данном случае налицо распоряжение дивидендами, пусть и в пользу компании, организация обязана как налоговый агент удержать и перечислить НДФЛ (если учредитель физлицо) или налог на прибыль (если учредитель юрлицо) с начисленных учредителям сумм.
По отказному заявлению
Учредитель может добровольно и самостоятельно отказаться от доли прибыли после голосования по вопросу распределения, написав заявление об отказе от получения дивидендов. Суммы восстанавливаются в составе нераспределенной прибыли на дату поступления документа. Налогом на прибыль такая операция не облагается (Письмо Минфина от 17.02.2012 г. № 03-03-06/1/91).
Вопрос, облагаются ли начисленные физлицам суммы дивидендов НДФЛ, является спорным – фактического передачи дохода участнику нет, однако Минфин полагает, что дату отказа можно формально принять за дату фактической выплаты, и в этот момент организации необходимо удержать НДФЛ (Письмо Минфина от 04.10.2010 № 03-04-06/2-233).
Через прощение долга
Документально отказ от дивидендов в пользу общества можно зафиксировать и в документе о прощении долга (кредиторской задолженности перед участником) с указанием, что средства должны быть потрачены на увеличение чистых активов. В налоговом учете такие доходы не включаются в облагаемую базу (по прибыли, если компания применяет ОСНО, и в доходы – если находится на УСН).
По мнению Минфина, у участников-физлиц при отказе возникает облагаемый НДФЛ доход, хотя средства им по факту не выплачиваются (Письмо Минфина от 04.10.2010 № 03-04-06/2-233). Компания может оспорить это, ссылаясь на п. 4 ст. 226, п. 1 ст. 223 НК РФ и ст. 415 ГК РФ.
Невостребованные суммы
Есть еще один вариант – компания «забывает» перечислить суммы дивидендов, а учредители не требуют их выплаты. Срок для выплаты дивидендов в ООО, если в учредительных документах не указан иной период, 60 дней после даты решения общего собрания, о распределении части прибыли. По истечении 3-х лет (если иной срок не указан в Уставе, но не более 5 лет) невостребованные суммы дивидендов компания должна восстановить в составе нераспределенной прибыли (п. 3, 4 ст. 28 закона № 14-ФЗ). Объекта налогообложения у компании и ее участников (налогом на прибыль или НДФЛ) при этом не возникает (пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Отказ в пользу другого участника, третьего лица
Иногда участники готовы перераспределить дивиденды между собой в порядке, отличном от указанного в учредительных документах. Такая ситуация законодателями не урегулирована, компания также не вправе взять на себя решение подобного вопроса. Как поступить?
Если решение отражено в решении общего собрания
Участники проголосовали за перераспределение доходов – с точки зрения законодательства (ст. 28 закона № 14-ФЗ), иное, непропорциональное долям распределение возможно только при единогласном решении всех учредителей, и если такая возможность зафиксирована в Уставе общества. В противном случае документ можно обжаловать в судебном порядке. Для компании неясностей нет – она начислит и перечислит причитающиеся суммы согласно решению, удержит и перечислит причитающийся налог с получающего средства участника.
Отказ участника от дивидендов в пользу другого лица
Участник, решивший уменьшить свою долю дивидендов полностью или частично в чью-либо пользу, вправе написать заявление об их перечислении на счет третьего лица, пусть даже другого участника. Организация обязана выполнить такое письменное распоряжение, удержав при этом НДФЛ или налог на прибыль с начисленной суммы.
Таким образом, получающие дивиденды лица вправе самостоятельно определиться с тем, кто и как будет их получать. А налогообложение будет напрямую зависеть от варианта оформления отказа.
Новости и аналитика
Правовые консультации
Гражданское право
Все трое учредителей ООО – физические лица, имеют равные доли. Устав общества не регламентирует какие-либо особенности выплаты дивидендов. Корпоративный договор участники не заключали.
Может ли один из учредителей отказаться от своей доли дивидендов в пользу двух других учредителей, оформив такой отказ в виде письма?
Каковы последствия совершения такого отказа в случае, если такой порядок выплаты дивидендов является неправомерным?
Все трое учредителей ООО – физические лица, имеют равные доли. Устав общества не регламентирует какие-либо особенности выплаты дивидендов. Корпоративный договор участники не заключали.
Может ли один из учредителей отказаться от своей доли дивидендов в пользу двух других учредителей, оформив такой отказ в виде письма?
Каковы последствия совершения такого отказа в случае, если такой порядок выплаты дивидендов является неправомерным?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Общество не вправе принимать решение о нераспределении части прибыли одному из участников. Такое решение может быть оспорено в суде и признано недействительным или ничтожным. Какое именно решение будет принято судом, зависит от конкретных обстоятельств дела.
Обоснование вывода:
По смыслу п. 4 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – Закон об ООО), с момента наступления срока выплаты части прибыли, причитающейся участнику ООО, у него появляется право требовать такой выплаты. Соответственно, с момента принятия общим собранием участников ООО решения о предстоящей выплате части прибыли общества у участников общества возникает право на ее получение, а у общества – обязанность по ее выплате, то есть между обществом и каждым его участником возникает обязательство (ст. 307 ГК РФ).
В силу ст. 309 ГК РФ любое обязательство должно быть исполнено надлежащим образом. Это в полной мере относится и к обязательству общества по выплате распределенной прибыли. Надлежащее исполнение прекращает обязательство (п. 1 ст. 408 ГК РФ). Надлежащим признается исполнение, произведенное надлежащему лицу, в качестве которого рассматривается прежде всего кредитор. Иначе говоря, невыплата части распределенной прибыли одному из участников общества в данной ситуации не соответствует закону, при этом наличие письменного документа, свидетельствующего об отказе участника общества от своих прав, не освобождает общество от обязанности соблюдать действующее законодательство.
В соответствии с п. 1 ст. 181.4 ГК РФ решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона. Действие данной нормы распространяется и на решения общих собраний хозяйственных обществ о распределении прибыли, выплате дивидендов (смотрите, например, определение Верховного Суда РФ от 15.07.2016 N 303-ЭС16-7277). Вместе с тем согласно п. 3 ст. 181.4 ГК РФ решение собрания вправе оспорить в суде участник соответствующего гражданско-правового сообщества, не принимавший участия в собрании или голосовавший против принятия оспариваемого решения. Участник собрания, голосовавший за принятие решения или воздержавшийся от голосования, вправе оспорить в суде решение собрания в случаях, если его волеизъявление при голосовании было нарушено.
Кроме того, на основании п. 4 ст. 181.5 ГК РФ ничтожным считается решение собрания, противоречащее основам правопорядка или нравственности.
В то же время следует иметь в виду, что согласно п. 2 ст. 28 Закона об ООО уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Кроме того, кредитор (в рассматриваемой ситуации – участник) может выразить свою волю на изменение непосредственного получателя платежа (переадресацию исполнения), например, путем направления должнику (обществу) письменного указания перечислить сумму долга на расчетный счет третьего лица (например, в качестве погашения задолженности участника перед этим лицом). Указанное третье лицо будет являться лицом, управомоченным на принятие исполнения (ст. 312 ГК РФ), а исполнение должником обязанности в соответствии с распоряжением кредитора – надлежащим исполнением обязательства. Подтверждает это и судебная практика (смотрите, например, п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 N 54 “О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении”, постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.10.2017 N Ф07-10512/17 по делу N А56-70823/2016, Арбитражного суда Дальневосточного округа от 12.10.2017 N Ф03-3977/17 по делу N А04-8494/2014).
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Чашина Татьяна
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Барсегян Артем
26 декабря 2017 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
Часть чистой прибыли организации распределяется (согласно ее учредительным документам) пропорционально долям участников. В каких случаях возможен отказ от дивидендов, и как правильно его оформить, чтобы не было дополнительных претензий от налоговых органов?
Отказ в пользу общества
Решение о выплате дивидендов должно быть одобрено общим собранием участников (ст. 28 закона об ООО № 14-ФЗ от 08.02.1998). В сложной финансовой ситуации учредители часто не хотят забирать средства, а готовы оставить их в распоряжении общества. От оформления такого отказа зависит налогообложение операции.
Решение об увеличении чистых активов
Участники ООО могут единогласно постановить на общем собрании, что все средства останутся в распоряжении компании, тем самым увеличивая величину чистых активов предприятия.
Согласно пп.11 п.1 ст. 251 НК РФ, не облагается налогом стоимость имущества, безвозмездно переданного учредителем, имеющим долю в уставном капитале более 50%. Дивиденды, направленные от других участников (с меньшими долями) облагаются налогом на прибыль на общих основаниях (п. 8 ст. 250 НК РФ).
Так как в данном случае налицо распоряжение дивидендами, пусть и в пользу компании, организация обязана как налоговый агент удержать и перечислить НДФЛ (если учредитель физлицо) или налог на прибыль (если учредитель юрлицо) с начисленных учредителям сумм.
Читайте также: Безвозмездная помощь учредителя: проводки
По отказному заявлению
Учредитель может добровольно и самостоятельно отказаться от доли прибыли после голосования по вопросу распределения, написав заявление об отказе от получения дивидендов. Суммы восстанавливаются в составе нераспределенной прибыли на дату поступления документа. Налогом на прибыль такая операция не облагается (Письмо Минфина от 17.02.2012 г. № 03-03-06/1/91).
Вопрос, облагаются ли начисленные физлицам суммы дивидендов НДФЛ, является спорным – фактического передачи дохода участнику нет, однако Минфин полагает, что дату отказа можно формально принять за дату фактической выплаты, и в этот момент организации необходимо удержать НДФЛ (Письмо Минфина от 04.10.2010 № 03-04-06/2-233).
Через прощение долга
Документально отказ от дивидендов в пользу общества можно зафиксировать и в документе о прощении долга (кредиторской задолженности перед участником) с указанием, что средства должны быть потрачены на увеличение чистых активов. В налоговом учете такие доходы не включаются в облагаемую базу (по прибыли, если компания применяет ОСНО, и в доходы – если находится на УСН).
По мнению Минфина, у участников-физлиц при отказе возникает облагаемый НДФЛ доход, хотя средства им по факту не выплачиваются (Письмо Минфина от 04.10.2010 № 03-04-06/2-233). Компания может оспорить это, ссылаясь на п. 4 ст. 226, п. 1 ст. 223 НК РФ и ст. 415 ГК РФ.
Невостребованные суммы
Есть еще один вариант – компания «забывает» перечислить суммы дивидендов, а учредители не требуют их выплаты. Срок для выплаты дивидендов в ООО, если в учредительных документах не указан иной период, 60 дней после даты решения общего собрания, о распределении части прибыли. По истечении 3-х лет (если иной срок не указан в Уставе, но не более 5 лет) невостребованные суммы дивидендов компания должна восстановить в составе нераспределенной прибыли (п. 3, 4 ст. 28 закона № 14-ФЗ). Объекта налогообложения у компании и ее участников (налогом на прибыль или НДФЛ) при этом не возникает (пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Отказ в пользу другого участника, третьего лица
Иногда участники готовы перераспределить дивиденды между собой в порядке, отличном от указанного в учредительных документах. Такая ситуация законодателями не урегулирована, компания также не вправе взять на себя решение подобного вопроса. Как поступить?
Если решение отражено в решении общего собрания
Участники проголосовали за перераспределение доходов – с точки зрения законодательства (ст. 28 закона № 14-ФЗ), иное, непропорциональное долям распределение возможно только при единогласном решении всех учредителей, и если такая возможность зафиксирована в Уставе общества. В противном случае документ можно обжаловать в судебном порядке. Для компании неясностей нет – она начислит и перечислит причитающиеся суммы согласно решению, удержит и перечислит причитающийся налог с получающего средства участника.
Отказ участника от дивидендов в пользу другого лица
Участник, решивший уменьшить свою долю дивидендов полностью или частично в чью-либо пользу, вправе написать заявление об их перечислении на счет третьего лица, пусть даже другого участника. Организация обязана выполнить такое письменное распоряжение, удержав при этом НДФЛ или налог на прибыль с начисленной суммы.
Таким образом, получающие дивиденды лица вправе самостоятельно определиться с тем, кто и как будет их получать. А налогообложение будет напрямую зависеть от варианта оформления отказа.