Отказ участника от доли в пользу общества
Добавить в «Нужное»
Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 10 марта 2017 г.
Содержание журнала № 6 за 2017 г.
Участник может прекратить участие в ООО двумя способами: или продать долю, или выйти из общества, получив действительную стоимость доли. Если участник-физлицо при выходе из ООО отказывается от получения действительной стоимости доли в пользу общества, то это чревато налоговыми рисками. Причем как для участника, так и для ООО.
Тему статьи предложила главный бухгалтер ООО «НППО Стройцентр» Гульнара Рустамовна Гарипова, г. Ульяновск
Когда прекращается статус участника?
Участник, желающий покинуть общество, должен направить в ООО нотариально удостоверенное заявление о выходе. С момента получения такого заявленияп. 2 ст. 94 ГК РФ; п. 6.1, подп. 2 п. 7 ст. 23, п. 1 ст. 26 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее — Закон № 14-ФЗ):
•доля участника переходит к ООО. То есть именно с этого момента прекращается статус участника, несмотря на то что госрегистрация изменений в ЕГРЮЛ состоится позже (соответствующее заявление в ИФНС должен подать руководитель ООО)п. 7.1 ст. 23, п. 6 ст. 24 Закона № 14-ФЗ; Постановление 15 ААС от 31.08.2012 № 15АП-8882/2012;
•у ООО возникает обязательство выплатить участнику действительную стоимость доли. А у участника, в свою очередь, возникает право требовать эту сумму у ООО и распоряжаться ею по своему усмотрению. Например, он может поручить обществу перечислить эти деньги третьему лицу либо может вообще простить долгст. 415 ГК РФ; Постановление ФАС СЗО от 16.05.2012 № А44-402/2011.
Внимание
Участник вправе выйти из ООО, только если после этого в нем останется хотя бы один участник и возможность выхода предусмотрена уставомпп. 1, 2 ст. 26 Закона № 14-ФЗ.
Возникает ли доход у участника?
По этому вопросу есть два мнения.
Подход 1. Рискованный: дохода нет.
По НК РФ доход — это экономическая выгода в денежной или натуральной формеп. 1 ст. 41 НК РФ. Участнику же ничего не выплачивается и не передается. Соответственно, никакой выгоды при отказе от получения денег у него не появляется. Кроме того, для такого случая в НК РФ прямо не определена дата фактического получения доходаст. 223 НК РФ. А поскольку все неясности актов налогового законодательства должны толковаться в пользу налогоплательщика, то, значит, отказ участника от получения стоимости доли не приводит к возникновению у него доходап. 7 ст. 3 НК РФ.
Но такая точка зрения может не совпасть с мнением налоговиков при проверке и привести к доначислению пеней и штрафа.
Выход участника из ООО с отказом от доли по сути приводит к двойному налогообложению: доход в виде действительной стоимости облагается как у физлица, так и у фирмы
Подход 2. Безопасный: доход есть.
При определении налоговой базы физлица должны учитываться все его доходы, которые получены им как в денежной, так и в натуральной форме или право на распоряжение которыми у него возникло. Причем если из дохода физлица по его поручению производятся какие-либо удержания, то они не уменьшают налоговую базуп. 1 ст. 210 НК РФ.
Отказ участника от денег можно признать распоряжением этими средствами. Более того, датой выплаты дохода в денежной форме является день перечисления дохода на счет физлица либо по его поручению на счет третьего лицаподп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ. И ООО вполне можно посчитать третьим лицом.
Поэтому и Минфин в похожей ситуации (когда участник отказывался от получения дивидендов) приходил к выводу, что у физлица возникает облагаемый НДФЛ доход на дату отказа от получения причитающихся ему денегПисьмо Минфина от 04.10.2010 № 03-04-06/2-233.
Сейчас специалисты Минфина рассуждают так же и считают, что у физлица есть доход в сумме, которая ему причиталась и от которой он отказался.
Возникновение дохода у участника при отказе от стоимости доли
— Отказываясь от получения действительной стоимости своей доли, участник таким образом распоряжается своим правом на нее, а следовательно, по моему мнению, у него возникает доход, подлежащий обложению НДФЛ. Организация, от которой или в результате отношений с которой налогоплательщик получил доходы, признается налоговым агентомп. 1 ст. 226 НК РФ. Поэтому общество — налоговый агент.
Если доход получен в денежной форме, то налог исчисляется и удерживается налоговым агентом на дату фактической выплаты этого доходаподп. 1 п. 1 ст. 223, пп. 3, 4 ст. 226 НК РФ. Для дохода участника в виде действительной стоимости доли, от которой он письменно отказался, датой выплаты будет являться дата получения обществом такого отказа.
Если у общества нет возможности удержать налог, то оно должно направить налогоплательщику и налоговому органу соответствующее сообщение согласно п. 5 ст. 226 НК РФ.
Поэтому если вы боитесь претензий проверяющих, то исполните функции налогового агента и исчислите НДФЛпп. 3—5 ст. 226 НК РФ.
В какой сумме будет доход?
Если придерживаться безопасной позиции контролирующих органов, состоящей в том, что действительная стоимость доли, от которой отказался участник, — его доход, то можно заключить, что он возникает в сумме прощенной обществу задолженности. То есть доходом участника будет та сумма, которую ООО фактически должно было ему выплатить.
Справка
Действительная стоимость доли — это часть стоимости чистых активов ООО, пропорциональная размеру доли участника. При этом чистые активы определяются на основании данных бухотчетности за последний отчетный период, предшествующий дню подачи участником заявления о выходеп. 2 ст. 14, п. 6.1 ст. 23 Закона № 14-ФЗ.
Выплата в пользу участника производится за счет разницы между стоимостью чистых активов ООО и размером его уставного капиталап. 8 ст. 23 Закона № 14-ФЗ.
Отметим, что ситуацию, когда такой разницы не хватает, мы не рассматриваем. В таком случае ООО должно уменьшить уставный капитал на недостающую сумму. А если это может привести к тому, что он окажется меньше минимума (10 000 руб.), то участнику выплачивается лишь разница между стоимостью чистых активов и суммой 10 000 руб.п. 1 ст. 14, п. 8 ст. 23 Закона № 14-ФЗ Расчет производится не ранее чем через 3 месяца после получения уведомления участника о выходе. Соответственно, на дату получения ООО этого уведомления с отказом от денег невозможно будет определить сумму к выплате, а значит, и сумму дохода.
К доходу в виде действительной стоимости доли применим налоговый вычет по НДФЛподп. 1 п. 1, подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ:
•в фиксированной сумме 250 000 руб.;
•в сумме фактических расходов на приобретение доли (на сумму, внесенную в уставный капитал и на его увеличение, или на сумму, уплаченную за долю при ее покупке).
Так что если доход меньше 250 000 руб. либо расходов на приобретение доли, то налог платить не придется. Но участник должен подать в ИФНС по окончании года (не позднее 30 апреля следующего года) декларацию 3-НДФЛп. 3 ст. 210, подп. 1 п. 1, подп. 2 п. 2, п. 7 ст. 220, п. 1 ст. 229 НК РФ; Письмо Минфина от 30.06.2016 № 03-04-05/38368. В случае ее непредставления может грозить штраф в размере 1000 руб.п. 1 ст. 119 НК РФ
Будет ли у ООО налоговый доход?
Право требования денежной суммы — это имущественное право. Соответственно, когда участник прощает долг обществу, он тем самым безвозмездно передает ему имущественное право.
На дату получения письменного отказа участника от действительной стоимости доли у ООО для целей налогообложения появляется внереализационный доход (и при ОСН, и при УСН)п. 2 ст. 415 ГК РФ; п. 2 ст. 248, п. 18 ст. 250, п. 1 ст. 346.17 НК РФ; Письма ФНС от 01.07.2010 № ШС-37-3/5674; Минфина от 17.08.2010 № 03-03-06/1/553. Как и у участника, доход у ООО возникает в сумме кредиторской задолженности, списанной в связи с прощением долга. Но если участник отказывается от действительной стоимости доли, чтобы увеличить чистые активы ООО, то тогда, по мнению специалистов Минфина, доход можно освободить от налогообложенияподп. 3.4 п. 1 ст. 251, пп. 1.1 ст. 346.15, п. 1 ст. 346.17 НК РФ.
Доход у ООО в результате отказа участника от стоимости доли
Когда участник-физлицо при выходе из ООО отказывается от получения действительной стоимости доли в пользу общества, у ООО возникает внереализационный доход в размере списанной задолженности перед участникомст. 415 ГК РФ; п. 18 ст. 250 НК РФ.
Но если участник отказывается от получения стоимости доли в целях увеличения чистых активов ООО, то общество вправе не облагать полученный доход налогом на прибыль на основании подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ.
Однако нет гарантий, что налоговики при проверке посчитают так же. Не забывайте, что с момента, когда ООО получило от участника уведомление о выходе из общества, его статус участника прекращается. Поэтому от получения денег отказывается уже бывший участник. Соответственно, применение этой льготы в такой ситуации — вопрос спорный.
Но если вы захотите применить льготу, риски будут меньше, при условии что свой отказ от денег с мотивировкой пополнить чистые активы ООО участник напишет прямо в уведомлении о выходе из общества, не позже.
Будет ли доход в бухгалтерском учете?
Казалось бы, в бухучете дохода не должно быть. Ведь отказ участника от получения действительной стоимости доли не должен привести к увеличению капитала у ООО. Однако аудиторы рекомендуют отразить доход.
Бухучет в ситуации, когда участник отказался от получения стоимости доли
— После получения заявления о выходе участника из ООО оно должно рассчитать для выплаты участнику действительную стоимость его доли. На указанную сумму ООО делает запись Дт счета 81 – Кт счета 76, так как становится держателем соответствующей долиИнструкция по применению Плана счетов, утв. Приказом Минфина от 31.10.2000 № 94н (описание счета 81). Раз получение такого заявления влечет обязательство ООО выплатить действительную стоимость доли, то отражение этого обязательства, по моему мнению, является необходимым. Одновременно можно сделать записи в аналитическом учете по счету 80, наличие которых строго не регламентируется. Ведь контроль состава участников ведется не по данным бухучета, а на основании списка участников обществап. 1 ст. 31.1 Закона № 14-ФЗ.
Если ушедший участник письменно отказывается от получения денег в пользу ООО, то это уже другая сделка — прощение долгаст. 415 ГК РФ. В таком случае у ООО происходит погашение обязательства без оттока активов, причем по волеизъявлению уже независимого, стороннего лица, а не участника (ведь этот статус утрачен и лицо более не заинтересовано в результатах деятельности ООО). И по РСБУ, и по МСФО эта операция означает получение доходап. 2 ПБУ 9/99. Поэтому ООО отражает его проводкой Дт счета 76 – Кт счета 91. При этом «сворачивать» две операции в одну нельзя. Это противоречит требованию полноты, согласно которому в учете должна быть отражена каждая операция, а не их общий результатп. 34 ПБУ 4/99.
А вот если бы долг простил участник, то тогда дохода действительно не было бы. Ведь ООО принадлежит своим участникам и перекладывание денег «из кармана в карман» не означает их прироста (поступление активов от участников формирует лишь уставный или добавочный капитал).
Таким образом, ООО на дату получения от участника заявления о выходе с отказом от денег сделает в бухучете следующие записи.
| Содержание операции | Дт | Кт |
| Отражена задолженность перед бывшим участником по выплате действительной стоимости доли | 81 | 76 |
| Отражен переход доли участника к обществу по номинальной стоимости | 80 субсчет «Доля участника» | 80 субсчет «Доля, принадлежащая обществу» |
| Списана задолженность перед бывшим участником по выплате действительной стоимости доли | 76 | 91-1 |
Когда возможна альтернатива — продажа доли?
Участник может продать долю обществу, только если другие участники, имея приоритет в покупке, отказались ее покупать, а у ООО в силу устава тоже есть преимущественное право покупкип. 4 ст. 21 Закона № 14-ФЗ. В этом случае доля продается по той цене, которую установил сам участник, хоть по номинальной стоимости (если цена заранее не определена уставом). И для общества она не может быть ниже цены, которая была предложена участникам. ООО во всех остальных случаях перехода доли к нему должно выплатить участнику ее действительную стоимостьст. 23 Закона № 14-ФЗ.
Каковы налоговые последствия продажи доли для участника?
В налоговом плане компании выгоднее купить долю у выходящего из ее состава участника, чем получить ее в подарок
Важно, когда доля была приобретена (получена) участником:
•если она получена начиная с 1 января 2011 г. и непрерывно находилась в собственности более 5 лет, то тогда доходы от ее продажи освобождены от НДФЛп. 17.2 ст. 217 НК РФ; ч. 7 ст. 5 Закона от 28.12.2010 № 395-ФЗ; Письмо Минфина от 24.02.2016 № 03-04-05/10017. И декларацию подавать не нужно (если нет других доходов, по которым человеку нужно отчитываться в ИФНС самостоятельно)п. 4 ст. 229 НК РФ;
•если доля получена на иных условиях, то доход от ее продажи облагается НДФЛподп. 5 п. 1 ст. 208 НК РФ. При этом ООО не является налоговым агентомпп. 1, 2 ст. 226, подп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ. Поэтому участник должен сам задекларировать доходп. 7 ст. 220, п. 1 ст. 229 НК РФ. К доходу от продажи доли он может применить такой же налоговый вычет, что и к доходу в виде ее действительной стоимости (см. выше)подп. 1 п. 1, подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ.
На практике случается, что налоговики расценивают продажу участником доли самому ООО по заниженной цене притворной сделкой, цель которой — прикрыть сделку по выходу из состава участников и минимизировать налоги. Так было в одном деле, которое ИФНС проиграла и в котором участником ООО была организацияПостановление АС МО от 29.08.2016 № Ф05-13557/2014. Суд не согласился с переквалификацией сделки, поскольку договор купли-продажи был реально исполнен сторонами и был направлен на достижение определенных правовых последствий. ИФНС не смогла доказать, что участник и ООО действовали с целью исполнить какую-либо иную сделку, которая прикрывала куплю-продажуп. 2 ст. 170 ГК РФ.
Каковы налоговые последствия для ООО?
Основной плюс для общества при покупке доли — у него не возникнет дохода в виде действительной стоимости доли, как в случае, когда участник отказывается от ее получения.
Кроме того, у ООО будут пусть и небольшие, но расходы на приобретение доли. И оно впоследствии сможет уменьшить на их сумму налоговый доход от реализации доли (если таковая состоится)подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ. А вот при продаже обществом доли, которая перешла от участника, отказавшегося от получения ее действительной стоимости, расходов на ее приобретение не будет.
* * *
Независимо от того, как обществу досталась доля, оно в течение года должно ее распределить, продать или погаситьпп. 2, 5 ст. 24 Закона № 14-ФЗ.
Понравилась ли вам статья?
- Почему оценка снижена?
- Есть ошибки
- Слишком теоретическая статья, в работе бесполезна
- Нет ответа по поставленные вопросы
- Аргументы неубедительны
- Ничего нового не нашел
- Нужно больше примеров
- Тема не актуальна
- Статья появилась слишком поздно
- Слишком много слов
- Другое
Поставить оценку
Оценивать статьи могут только подписчики журнала «Главная книга» или по демодоступу.
я подписчик электронного журнала
я не подписчик, но хочу им стать
хочу читать статьи бесплатно и попробовать все возможности подписчика
Другие статьи журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» на тему «Дивиденды / участники ООО»:
2020 г.
2019 г.
2018 г.
Гражданское законодательство наделяет участников ООО правом выхода из его состава. Данное право они могут реализовать, используя, следующие пути:
- во-первых, путем подачи заявления о добровольном выходе из числа учредителей ООО, в этом случае их доля в уставном капитале переходит Обществу и может быть распределена между остальными участниками, либопродана третьему лицу;
- во-вторых, участник, желающий выйти из числа учредителей ООО, отчуждает свою долю третьему лицу, на основании нотариально заверенного договора купли-продажи;
- в-третьих, данный участник может продать свою долю другому участнику общества;
Стоимость услуг
Отказ от доли в пользу ООО 3 000 рублей | В СТОИМОСТЬ ВХОДИТ: – подготовка полного комплекта документов для ИФНС; – консультация юриста; – подача и получение документов в налоговую инспекцию по доверенности; | ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ РАСХОДЫ: – нотариальные расходы – 5 550 рублей; |
Продажа третьему лицу 5 000 рублей | В СТОИМОСТЬ ВХОДИТ: – подготовка полного комплекта документов для ИФНС; – консультация юриста; – подача и получение документов в налоговую инспекцию по доверенности; | ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ РАСХОДЫ: – нотариальные расходы – от 10 000 рублей; |
Перечень документов для выхода учредителя из ООО
- устав;
- свидетельство о государственной регистрации (ОГРН);
- свидетельство о постановке на налоговый учет (ИНН);
- паспортные данные старых и новых участников и их ИНН;
- паспортные данные руководителя организации и его ИНН;
- печать;
Порядок выхода из ООО подробно урегулирован действующим гражданским законодательством и его не соблюдение может повлечь негативные последствия.
Так, в законе содержится ограничение, касающееся права на выход из ООО единственного участника, в этом случае он может покинуть данное юридическое лицо, только путем его ликвидации, в порядке, установленном законодательством.
Если право на выход участника из ООО предусмотрено уставом данного юридического лица, то для его реализации не требуется согласия остальных участников. Если же данное право не нашло своего закрепления в учредительных документах, то участник может покинуть это общество только после внесения соответствующих изменений в Устав, а для этого требуется единогласное решение все членов Общества принятое на общем собрании. Указанные изменения необходимо зарегистрировать в налоговой инспекции.
Подробнее о способах выхода из ООО
Первый способ выхода из ООО – отказ от доли в пользу Общества.
Лицо, изъявившее свое желание на выход из состава участников ООО предоставляет свое заявление, составленное в свободной форме, и подает его в единоличный исполнительный орган Общества, который обязан поставить на нем свою подпись и указать дату его получения. Данное указание имеет юридическое значение, так как лицо считается вышедшим из состава ООО в день предоставления своего заявления исполнительному органу.
В этом случае доля учредителя переходит к Обществу и у участников есть 1 год на ее распределение. Если же будет принято решение, что доля будет поделена сразу между оставшимися участниками ООО, распределение производится пропорционально доли участника в уставном капитале, если иной порядок не предусмотрен Уставом.
После регистрации выхода учредителя из ООО, Общество вправе продать свою долю третьим лицам, если остальные участники не выразили свое согласие на оферту, которую Генеральный директор компании должен отправить за 1 месяц до планируемой следки.
Стоимость доли можно определить на основе данных бухгалтерского учета за отчетный период, предшествующий подаче заявления о выходе. Также, закон предусматривает возможность предоставления бывшему участнику, с его согласия, возмещения стоимости доли в уставном капитале в натуре.
Законодательство устанавливает запрет на произведение этих действий, в случае, если на момент выплаты Общество имеет признаки несостоятельности, либо выплата стоимости доли может повлечь за собой возникновение данных признаков. В этом случае, бывший участник ООО имеет право подать заявление о восстановлении его в статусе и передаче
причитающейся ему доли.
Второй способ выхода участника из состава учредителей ООО, осуществляется путем отчуждения доли лица, желающего покинуть ООО, третьему лицу.
Следует отметить, что доля участника общества отчуждается только в части, в которой она была оплачена. Данные действия повлекут за собой принятие в состав ООО нового участника.
Трудность этой процедуры заключается в обязательном нотариальном удостоверении сделки купли-продажи. То есть возникают дополнительные денежные расходы на услуги нотариуса, к тому же совершение этих действий потребует некоторого времени. Наша юридическая фирма позволит Вам осуществить данные операции с минимальными затратами, в том числе осуществить проведение этих действий в кратчайшие сроки.
К тому же, следует учитывать требования гражданского законодательства, закрепляющего право преимущественной покупки за участниками Общества и за самой компанией.
Юридическое лицо имеет данное право в случае, если им не воспользуется другой участник. Что касается цены покупки доли, то она может быть предусмотрена уставом общества в твердой денежной сумме или рассчитываться на основании одного из критериев. Изменения, касающиеся цены вносятся в учредительные документы единогласно на общем собрании участников Общества.
Законодательство предусматривает следующий порядок отчуждения своей доли третьему лицу. Во-первых, необходимо известить в письменной форме участников и само Общество. Сделать это можно, путем направления через общество за свой счет оферты, которая адресуется указанным лицам, данное сообщение обязательно должно содержать указание цены и других условий сделки. Во-вторых, необходимо соблюдать срок, который предоставляется остальным участником для выражения своей воли. Этот срок составляет тридцать дней, с момента получения письменного уведомления, если иной срок не предусмотрен Уставом Общества. Также участники могут заранее сообщить, о нежелании приобретать указанную долю.
Таким образом, если Вы решили продать свою долю третьим лицам, Вам необходимо соблюсти требования законодательства, коих предостаточно и они довольно сложны.
Юристы нашей фирмы помогут Вам в решении этого затруднительного положения, предложив приемлемые варианты для регистрации указанных действий за один раз, это позволит Вам сэкономить, в том числе денежные средства на уплату государственной пошлины и к тому же сэкономит Ваше время на проведение этих операций. Мы самостоятельно будем взаимодействовать с государственными органами, предоставив Вам возможность спокойно заниматься своими делами. Мы оказываем помощь, как участнику изъявившему желание выйти из ООО, так и самому Обществу.
Во-первых, Вы получите консультацию по всем интересующим вопросам, связанным с выходом из ООО, во-вторых, мы подготовим полный пакет документов, необходимый, как для регистрации изменений в ЕГРЮЛ, так и для совершения сделок по отчуждению доли, в-третьих, самостоятельно займемся регистрацией соответствующих изменений.