Составляем договор в свою пользу

Если вы хотите обезопасить себя, вырасти в глазах заказчика, заработать уважение – всегда заключайте договор на оказание услуг. Как это делать, мы уже не единожды писали в нашем журнале, даже попросили юриста разработать для вас примерный шаблон договора.

Сегодня же мы собрали несколько простых советов, как составить договор так, чтобы не оказаться в проигрыше. Ведь иногда некоторые нюансы могут потом стоить очень дорого. Невнятно, неконкретно указанные данные могут трактоваться сторонами по-разному.

Научитесь обращать силу слов в свою пользу.

Сроки заключения и действия

Статья 425 Гражданского кодекса предусматривает, что:

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Источник

То есть, если вы поторопились что-то сделать, а заключить договор не подумали, вы можете указать, что ваши взаимоотношения с заказчиком трехдневной давности регулируются этим же договором.

Что касается окончания срока действия договора, то договора могут быть двух видов: с неопределенным сроком действия и с ограниченным.

Если вы заключили договор с неопределенным сроком действия, то, если нужно будет ужесточить условия, его придется расторгать и заключать заново. Поэтому обязательно пропишите условие, по которому одна из сторон может расторгнуть договор по желанию.

Основной минус договора с ограниченным сроком действия – если сотрудничество долгосрочное, можно забыть о том моменте, когда этот самый срок подходит к концу. В таком случае все дальнейшее сотрудничество будет незаконным. Поэтому лучше всего указывать одну дату для всех договоров, например 31 декабря. Конец года вам точно запомнится.

Обратите внимание на дни. Сроки могут указываться в календарных, банковских, рабочих днях. Очень часто стороны просто забывают указать, какие именно дни имеются в виду. Если не указано другое, то в расчет автоматически берутся календарные дни. Сроки исполнения желательно приводить в рабочих днях (обязательно указывая это в договоре). Такой фокус визуально сокращает период проведения работ, что хорошо воспринимается клиентами. А у вас будут законные выходные и лишнее время в случае чего.

Место составления договора

Статья 444 ГК РФ указывает, что:

Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Источник

Место заключения обычно указывается в «шапке», вместе с номером и датой. Но о нем часто забывают – и в таком случае местом заключения договора выступает место прописки предпринимателя, то есть ваше.

Иногда из-за этого могут быть проблемы. Например, предприниматель, живущий в Подмосковье, работая в Москве, не начисляет вмененный налог. Если его договор будет якобы составлен в области, по месту его прописки (где такой налог есть), с него могут потребовать дополнительные отчисления.

Все сложно и с организациями из разных регионов. А фрилансеры-то в основном работают с иногородними компаниями. Укажите в договоре, что в случае возникновения споров, их должны рассматривать в «вашем» Арбитражном суде. Если не дай Бог будет разбирательство, вам хоть не придется далеко ездить.

Четкие формулировки

Любая расплывчатая формулировка может трактоваться в свою сторону. Избегайте словосочетаний типа:

• «товар надлежащего качества»;
• «использование должным образом»;
• «своевременная оплата».

Пишите коротко и ясно, а не так, как принято составлять юридические документы, в официально-деловом стиле. Отключите все эти непонятные даже юристам кальки. Договор может составляться в любой форме и на любом носителе – так не усложняйте! От четких и конкретных условий никто отвертеться не сможет.

Четко напишите, что обязуетесь сделать вы, когда и какую сумму вам должны заплатить за это. Не перегружайте раздел «Предмет договора»: все подробности можно рассказать в дополнительных документах.

Их связь с договором должна быть в нем прописана. Например, так: «Исполнитель обязуется выполнить работу в соответствии с договором, а также техническим заданием. ТЗ прилагается».

Время оплаты

Кстати, об оплате. Нужно всегда четко указывать, когда заказчик должен оплатить ваши услуги. Но что обычно мы пишем в договоре? Фразу типа: «Окончательный расчёт производится сразу после принятия работ заказчиком». Под «принятием» разумеется, что клиент подписал акт о выполненных работах или оказанных услугах, а он может этого не сделать. Нет подписи под актом – нет оплаты. И ни один суд вам не поможет.

Поэтому лучше указывать: «окончательный расчёт в сумме… заказчик обязуется произвести непосредственно после выполнения работ». То есть вам не нужно будет ждать, пока клиент подпишет акт.

Обязательно напишите, что заказчик не получит готовую работу до момента получения вами полной оплаты.

Стоимость работ

Указывая в договоре цену, непременно выделяйте налог на добавленную стоимость (НДС) либо указывайте, на каком основании услуга им не облагается. Это нужно для того, чтобы потом у налоговиков не возникало ненужных вопросов.

Когда вы расходуете какие-то материалы, то в контракте желательно указать их стоимость отдельно от вашего вознаграждения. Это может пригодиться, если вам придётся платить неустойку. Если стоимость работ не определена, неустойка будет рассчитана от общей цены заказа, и в итоге штраф будет больше. Детализация также удобна, когда часть работ выполнена с опозданием. Можно определить цену просроченных работ, и неустойку будут исчислять только от них.

Обязанности заказчика

Не только вы должны заказчику – у него тоже есть обязанности.

Например, заказчик должен предоставить вам какие-то материалы, и если он задержится – вы можете не успеть выполнить работу в срок.

В таком случае лучше написать, что работа будет выполнена в течение стольких-то дней после получения вами материалов от заказчика.

Еще можно обезопасить себя, указав, что к работе вы приступаете после получения предоплаты.

Внесение изменений

В договоре стоит уточнить, каким образом в него могут вноситься изменения. Лучше всего – в письменной форме и теми, кто заключил договор. Это убережет вас от случаев, когда кто-то из сотрудников компании заказчика может попросить сделать что-то еще, внести правки в готовую работу, пообещав доплату. Действуйте строго по договору, и все изменения обсуждайте с непосредственным заказчиком ваших услуг!

Сторона или стороны

В договорах часто можно встретить формулировки: «сторона вправе», «сторона может». Таким образом, вы даете одной стороне возможность самостоятельно принимать решение – расторгать договор или нет, оплатить заказ или нет. Пишите «стороны вправе» – таким образом, право может быть реализовано только по взаимному согласию.

Всегда читайте договор, и не ставьте нигде свою подпись, если не уверены в содержимом! Слова иногда могут иметь страшную силу. Внимательность и еще раз внимательность – при составлении договора халатность недопустима.

Источник

1. При намерении заключить договор (контракт) следует четко знать, какие цели необходимо достичь при его реализации и уточнить наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, подписанием и исполнением.

   Необходимо предусмотреть главные вопросы предстоящей работы, а затем, переходя от общего к частному, составить примерную поэтапную схему работы и продумать, что и как должно быть сделано на каждом этапе, какие для этого потребуются конкретные действия, прикинуть возможность риска.

2. Проект предстоящего договора желательно разработать самой заинтересованной организацией, а не получать проект от контрагента. При составлении формулировок условий договора лучше всего привлечь специалистов соответствующего профиля. Если же составляется договор партнером, не исключено, что в нем должным образом будут учтены все ваши интересы, и придется подгонять их под “чужой” договор и, таким образом, ваша инициатива может быть упущена.

   Кроме того, при этом можно избежать всяких неожиданностей, которые могут исходить от вашего контрагента, и по его замечаниям можно проследить, в чем именно состоят его интересы, и предотвратить включение в договор нежелательных условий.

3. Если предложение о заключении договора поступает от неизвестной организации, необходимо как можно больше получить о ней информации.

   За рубежом предприниматели крайне настороженно относятся к предложениям новых партнеров. И это несмотря на то, что там существуют открытые торговые реестры и даже есть фирмы, которые специализируются на сборе и обработке сведений о компаниях и отдельных коммерсантах и по запросу могут дать подробности о фирме как таковой (уставный фонд, специализация, годовой оборот, квалификация персонала, обслуживающий банк и т.д.), и даже о биографиях совладельцев предприятия и его руководителей, оценку их деловой репутации, дать сведения о судебных процессах и конфликтах, в которых они участвовали, сообщить подробности о поставщиках, покупателях, клиентах и др.

   Необходимо убедиться, что организация, с которой собираются работать, действительно существует. Для этого следует ознакомиться с ее учредительными документами (уставом, учредительным договором) и свидетельством о регистрации. Рекомендуется обратить внимание на то, кто является ее учредителями, каков размер ее уставного фонда и сформирован ли он, где располагается офис (а не просто так называемый юридический адрес), в каком банке организация обслуживается, ее финансовое положение и коммерческая репутация. Через партнеров, контрагентов, банкиров следует собрать о ней и ее руководителях как можно больше информации.

4. При подписании договора необходимо убедиться, что представитель контрагента имеет юридическое право и полномочия на подписание документа. Поэтому, вступая в переговоры с представителями коммерческой организации о заключении договора, необходимо проверить полномочия представителя.

   Отсутствие соответствующих полномочий на подписание договора таким представителем может повлечь впоследствии невозможность получить оплату за поставленные товары или добиться возврата выплаченных сумм за товары, либо товары будут поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками.

   Как показывает практика, нередко недобросовестные контрагенты, не желая исполнять свои обязательства по договору и нести ответственность, объявляют о том, что лицо, подписавшее договор, соответствующих полномочий не имело (это один из самых распространенных способов мошенничества). Для того, чтобы такого не случилось, необходимо удостовериться в личности представителя, для чего корректно попросить его представить соответствующие документы.

   Если представителем контрагента выступает директор предприятия, который действует без доверенности, необходимо ознакомиться с приказом о его назначении (это в основном касается государственных предприятий) либо ознакомиться с протоколом собрания учредителей предприятия (для коммерческих организаций). В отношении последних следует обратить внимание на следующее. В последнее время зачастую на некоторых предприятиях, особенно там, где директор работает по найму, учредители в той или иной степени ограничивают его полномочия и предоставляют ему их только с согласия правления, совета директоров, собрания учредителей и т.д. Например, в уставе организации в разделе “Компетенция директора” может быть указано, что директор вправе совершать сделки на сумму свыше 10 млн. руб. только с согласия Совета директоров предприятия. Поэтому следует ознакомиться с соответствующим разделом устава организации-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены.

   В том случае, если представитель действует по доверенности, следует проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то доверенность вообще недействительна), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.

5. Приступая к работе по формулированию условий договора, нельзя допускать двусмысленности, нечеткости фраз. В договоре имеет значение каждое слово. Если не понятно, что означает тот или иной термин, какой смысл несет то или иное словосочетание, фраза и т.д., надо выяснить это с привлечением специалистов. Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу. Более того, партнер может специально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положения, в которых ваши интересы могут быть ущемлены.

6. Весьма часто допускаются неточности при применении в договорах юридических торговых международных терминов, в частности, определяющих базисные условия поставки. Так, нередко применяется предназначенный для водных перевозок торговый термин “СИФ” при использовании сухопутных видов транспорта (железнодорожного, автомобильного) или при смешанных перевозках (несколькими видами транспорта). При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров, в частности, по вопросу о моменте, в который товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.

7. При формулировании условий об обстоятельствах, освобождающих от ответственности (так называемых “форс мажорных оговорок”), следует учитывать последствия той или иной формулировки, что может привести к снижению или повышению имущественной ответственности стороны договора.

   При включении в договор оговорки, предусматривающей конкретный перечень обстоятельств, наступление которых освобождает от ответственности при нарушении обязательства, арбитражные суды, как правило, принимают решения о взыскании со стороны убытков, явившихся следствием обстоятельств, находившихся вне контроля, если они не предусмотрены перечнем, содержавшимся в договоре.

8. Когда проект договора будет готов, его необходимо еще раз просмотреть для того, чтобы уловить двойной смысл какой-либо фразы или увидеть какое-нибудь упущение и т.д.

   Любой договор – правовой документ, и нельзя составлять его без участия компетентных специалистов. А юрист должен разъяснить правовые последствия тех или иных его условий, предложить новые варианты какого-либо пункта и т.д.

   Поэтому до подписания договора необходимо, чтобы его просмотрел и завизировал юрист.

9. Многие предпринимательские структуры широко используют различные формы договоров, образцы которых предлагаются в настоящее время в различных сомнительных сборниках и рекомендациях.

   Наряду с очень краткими договорами, содержащими минимум условий (предмет договора, включающий наименование и количество товара, цена с указанием базиса поставки, требования к качеству, срок поставки, условия платежа), нередко заключаются многостраничные очень подробные договоры, предусматривающие значительное число дополнительных условий. Заключение кратких договоров требует от организации четкого представления о том, чем будут восполняться пробелы договора. Арбитражная практика показывает, что об этом, к сожалению, часто забывают и это приводит к нанесению ущерба. В то же время анализ многостраничных подробных договоров не всегда приводит к положительным результатам.

   Во-первых, нередко такие договоры составляются по трафарету, недостаточно учитывающему вид товара, являющегося предметом купли-продажи или другого вида сделки. Практически одинаковые условия предусматриваются как в отношении всех видов массы продовольственных и промышленных товаров, так и в отношении машин и оборудования.

   Во-вторых, договоры примерно одинакового содержания составляются независимо от того, с каким партнером они заключаются.

   В-третьих, стремление предусмотреть в договоре условия на все случаи, которые могут возникнуть при его исполнении, осложняет, с одной стороны, переговоры при заключении договора, а с другой приводит к отягощению договора большим числом общих и порой не лучших положений. К тому же, как показывает практика, все предусмотреть в контракте невозможно. Надо учитывать, что универсальной формы, способной надежно обезопасить себя и ваш бизнес, не существует. Договор – акт строго индивидуальный, и составлять его надлежит для каждого случая отдельно.

Структура договора

Любой договор условно можно разделить на четыре части:

1. Преамбула (или вводная часть);
2. Предмет договора;
3. Дополнительные условия договора;
4. Прочие условия договора.

1. Преамбула (или вводная часть).

1. Наименование договора (договор купли-продажи, поставки, комиссии, транспортных услуг, аренды, совместной деятельности и пр.).

   Точное название договора дает понять, какие он определяет правоотношения. Однако необходимо помнить, что сущность договора вытекает не из названия, а из его содержания. Но если название отсутствует, договор сначала следует прочитать, чтобы понять, о чем он, а уж затем разбираться с ним по существу.

2. Дата подписания договора. Она включает число, месяц и год подписания. Со всеми этими реквизитами связано правильное установление момента заключения договора и окончания срока его действия, а значит, и определенные юридические последствия.
3. Место подписания договора (город или населенный пункт).

   Указание на место совершения сделки – не простая формальность, оно имеет иногда большое юридическое значение. По законодательству того места, где совершается сделка, определяются:

   • правоспособность и дееспособность лиц, заключивших сделку
   • форма сделки
   • обязательства, возникшие из сделки
4. Полное фирменное наименование контрагента, под которым последний зарегистрирован в реестре государственной регистрации, а также сокращенное название сторон по договору (“Заказчик”, “Покупатель”, “Арендатор” и пр.).
5. Должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих договор, указания на их полномочия на подписание договора.

2. Предмет договора

Данная часть договора содержит его существенные условия:

1. Предмет договора, т.е. о чем конкретно договариваются стороны.
2. Обязанности и права стороны по договору.
3. Обязанности и права второй стороны по договору.
4. Цена договора и порядок расчетов и др.
5. Срок выполнения сторонами своих обязательств.

   Конкретное содержание этих условий зависит от вида договора и от конкретной ситуации его заключения.

6. Дополнительные условия договора

   Настоящий раздел включает в себя условия, которые не обязательно предусматривать в каждом договоре, но которые, тем не менее, существенно влияют на реализацию прав и обязанностей сторон.

7. Срок действия договора.

   Его необходимо указать, даже если названы сроки выполнения сторонами обязательств. Это обусловлено тем, что надлежит знать, когда договор прекращает свое действие и когда можно будет предъявить соответствующие требования к контрагенту.

8. Ответственность сторон.

   Она обеспечивает исполнение обязанностей сторонами в случае нарушения условий договора одной из них. Обычно здесь определены различного рода санкции в виде пени, неустойки, штрафа, уплачиваемых контрагентом, не выполнившим своих обязательств в отношении одного из согласованных условий.

При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности стороны должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном в виде штрафной неустойки. Это означает, что убытки при ненадлежащем исполнении обязательств контрагента могут быть взысканы с него сверх неустойки. Помните, что если такой вид ответственности отсутствует, неустойка является зачетной и убытки с контрагента можно будет взыскать в части, не покрытой неустойкой (ст. 394 ГК РФ).

3. Способы обеспечения обязательств (гл.23 ГК РФ).

Российское гражданское законодательство предусматривает следующие основные способы обеспечения обязательств (ст.329 ГК РФ): неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. Кроме этого могут быть предусмотрены и другие способы, предусмотренные законом или договором.

1. Основания изменения или расторжения договора в одностороннем порядке (гл. 29 ГК РФ).
2. Условия о конфиденциальности информации по договору.
3. Порядок разрешения споров между сторонами по договору.
4. Все споры между сторонами разрешаются в соответствии с законодательством Российской Федерации в арбитражном суде. Однако стороны могут установить и иное положение, в частности, предусмотреть разбирательство споров не в арбитражном, а в третейском суде, создаваемом либо самими сторонами, либо в соответствии с регламентом какого-либо постоянно действующего третейского суда.
5. Особенности перемены лиц по договору.

   В этом пункте можно предусмотреть, что уступка права требования по договору может быть осуществлена только с согласия должника (ст. 388 ГК РФ).

4. Прочие условия договора

Эти условия могут включать следующие вопросы:

1. Законодательство, регулирующее отношения сторон (особенно это важно для внешнеторговых контрактов).
2. Особенности согласований связи между сторонами.
3. Здесь для каждой стороны указываются:
   • лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора. Это может формулироваться двумя способами: с персональным указанием полномочного лица (лиц) или с указанием должностей,
   • сроки связи между сторонами. Например: “…каждый вторник с ________ ч.”,
   • в) способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных.
4. Судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора.

   Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу.

5. Реквизиты сторон:
   • почтовые реквизиты;
   • местонахождение (адрес) предприятия;
   • банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО или данные РКЦ);
   • отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).

   Особое внимание уделите наличию и правильности сведений, касающихся банковских реквизитов вашего контрагента, так как без них вам очень трудно будет взыскать убытки.

6. Количество экземпляров договора.
7. Подписи сторон с приложением каждой организации (предприятия).

Автор: Тихонов Д.

Источник: Подготовлено на базе “Инструктивного письма Комитета Российской Федерации по торговле – 1-1492/32-21 от 09 ноября 1995 г.”

Источник