Отказ от доли в пользу ооо образец

Источник

Добавить в «Нужное»

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 10 марта 2017 г.

Содержание журнала № 6 за 2017 г.

Когда прекращается статус участника?

Участник, желающий покинуть общество, должен направить в ООО нотариально удостоверенное заявление о выходе. С момента получения такого заявленияп. 2 ст. 94 ГК РФ; п. 6.1, подп. 2 п. 7 ст. 23, п. 1 ст. 26 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее — Закон № 14-ФЗ):

•доля участника переходит к ООО. То есть именно с этого момента прекращается статус участника, несмотря на то что госрегистрация изменений в ЕГРЮЛ состоится позже (соответствующее заявление в ИФНС должен подать руководитель ООО)п. 7.1 ст. 23, п. 6 ст. 24 Закона № 14-ФЗ; Постановление 15 ААС от 31.08.2012 № 15АП-8882/2012;

•у ООО возникает обязательство выплатить участнику действительную стоимость доли. А у участника, в свою очередь, возникает право требовать эту сумму у ООО и распоряжаться ею по своему усмотрению. Например, он может поручить обществу перечислить эти деньги третьему лицу либо может вообще простить долгст. 415 ГК РФ; Постановление ФАС СЗО от 16.05.2012 № А44-402/2011.

Возникает ли доход у участника?

По этому вопросу есть два мнения.

Подход 1. Рискованный: дохода нет.

По НК РФ доход — это экономическая выгода в денежной или натуральной формеп. 1 ст. 41 НК РФ. Участнику же ничего не выплачивается и не передается. Соответственно, никакой выгоды при отказе от получения денег у него не появляется. Кроме того, для такого случая в НК РФ прямо не определена дата фактического получения доходаст. 223 НК РФ. А поскольку все неясности актов налогового законодательства должны толковаться в пользу налогоплательщика, то, значит, отказ участника от получения стоимости доли не приводит к возникновению у него доходап. 7 ст. 3 НК РФ.

Но такая точка зрения может не совпасть с мнением налоговиков при проверке и привести к доначислению пеней и штрафа.

Подход 2. Безопасный: доход есть.

При определении налоговой базы физлица должны учитываться все его доходы, которые получены им как в денежной, так и в натуральной форме или право на распоряжение которыми у него возникло. Причем если из дохода физлица по его поручению производятся какие-либо удержания, то они не уменьшают налоговую базуп. 1 ст. 210 НК РФ.

Отказ участника от денег можно признать распоряжением этими средствами. Более того, датой выплаты дохода в денежной форме является день перечисления дохода на счет физлица либо по его поручению на счет третьего лицаподп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ. И ООО вполне можно посчитать третьим лицом.

Поэтому и Минфин в похожей ситуации (когда участник отказывался от получения дивидендов) приходил к выводу, что у физлица возникает облагаемый НДФЛ доход на дату отказа от получения причитающихся ему денегПисьмо Минфина от 04.10.2010 № 03-04-06/2-233.

Сейчас специалисты Минфина рассуждают так же и считают, что у физлица есть доход в сумме, которая ему причиталась и от которой он отказался.

Поэтому если вы боитесь претензий проверяющих, то исполните функции налогового агента и исчислите НДФЛпп. 3—5 ст. 226 НК РФ.

В какой сумме будет доход?

Если придерживаться безопасной позиции контролирующих органов, состоящей в том, что действительная стоимость доли, от которой отказался участник, — его доход, то можно заключить, что он возникает в сумме прощенной обществу задолженности. То есть доходом участника будет та сумма, которую ООО фактически должно было ему выплатить.

Выплата в пользу участника производится за счет разницы между стоимостью чистых активов ООО и размером его уставного капиталап. 8 ст. 23 Закона № 14-ФЗ.

Отметим, что ситуацию, когда такой разницы не хватает, мы не рассматриваем. В таком случае ООО должно уменьшить уставный капитал на недостающую сумму. А если это может привести к тому, что он окажется меньше минимума (10 000 руб.), то участнику выплачивается лишь разница между стоимостью чистых активов и суммой 10 000 руб.п. 1 ст. 14, п. 8 ст. 23 Закона № 14-ФЗ Расчет производится не ранее чем через 3 месяца после получения уведомления участника о выходе. Соответственно, на дату получения ООО этого уведомления с отказом от денег невозможно будет определить сумму к выплате, а значит, и сумму дохода.

К доходу в виде действительной стоимости доли применим налоговый вычет по НДФЛподп. 1 п. 1, подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ:

•в фиксированной сумме 250 000 руб.;

•в сумме фактических расходов на приобретение доли (на сумму, внесенную в уставный капитал и на его увеличение, или на сумму, уплаченную за долю при ее покупке).

Так что если доход меньше 250 000 руб. либо расходов на приобретение доли, то налог платить не придется. Но участник должен подать в ИФНС по окончании года (не позднее 30 апреля следующего года) декларацию 3-НДФЛп. 3 ст. 210, подп. 1 п. 1, подп. 2 п. 2, п. 7 ст. 220, п. 1 ст. 229 НК РФ; Письмо Минфина от 30.06.2016 № 03-04-05/38368. В случае ее непредставления может грозить штраф в размере 1000 руб.п. 1 ст. 119 НК РФ

Будет ли у ООО налоговый доход?

Право требования денежной суммы — это имущественное право. Соответственно, когда участник прощает долг обществу, он тем самым безвозмездно передает ему имущественное право.

На дату получения письменного отказа участника от действительной стоимости доли у ООО для целей налогообложения появляется внереализационный доход (и при ОСН, и при УСН)п. 2 ст. 415 ГК РФ; п. 2 ст. 248, п. 18 ст. 250, п. 1 ст. 346.17 НК РФ; Письма ФНС от 01.07.2010 № ШС-37-3/5674; Минфина от 17.08.2010 № 03-03-06/1/553. Как и у участника, доход у ООО возникает в сумме кредиторской задолженности, списанной в связи с прощением долга. Но если участник отказывается от действительной стоимости доли, чтобы увеличить чистые активы ООО, то тогда, по мнению специалистов Минфина, доход можно освободить от налогообложенияподп. 3.4 п. 1 ст. 251, пп. 1.1 ст. 346.15, п. 1 ст. 346.17 НК РФ.

Однако нет гарантий, что налоговики при проверке посчитают так же. Не забывайте, что с момента, когда ООО получило от участника уведомление о выходе из общества, его статус участника прекращается. Поэтому от получения денег отказывается уже бывший участник. Соответственно, применение этой льготы в такой ситуации — вопрос спорный.

Но если вы захотите применить льготу, риски будут меньше, при условии что свой отказ от денег с мотивировкой пополнить чистые активы ООО участник напишет прямо в уведомлении о выходе из общества, не позже.

Будет ли доход в бухгалтерском учете?

Казалось бы, в бухучете дохода не должно быть. Ведь отказ участника от получения действительной стоимости доли не должен привести к увеличению капитала у ООО. Однако аудиторы рекомендуют отразить доход.

Таким образом, ООО на дату получения от участника заявления о выходе с отказом от денег сделает в бухучете следующие записи.

Когда возможна альтернатива — продажа доли?

Участник может продать долю обществу, только если другие участники, имея приоритет в покупке, отказались ее покупать, а у ООО в силу устава тоже есть преимущественное право покупкип. 4 ст. 21 Закона № 14-ФЗ. В этом случае доля продается по той цене, которую установил сам участник, хоть по номинальной стоимости (если цена заранее не определена уставом). И для общества она не может быть ниже цены, которая была предложена участникам. ООО во всех остальных случаях перехода доли к нему должно выплатить участнику ее действительную стоимостьст. 23 Закона № 14-ФЗ.

Каковы налоговые последствия продажи доли для участника?

Важно, когда доля была приобретена (получена) участником:

•если она получена начиная с 1 января 2011 г. и непрерывно находилась в собственности более 5 лет, то тогда доходы от ее продажи освобождены от НДФЛп. 17.2 ст. 217 НК РФ; ч. 7 ст. 5 Закона от 28.12.2010 № 395-ФЗ; Письмо Минфина от 24.02.2016 № 03-04-05/10017. И декларацию подавать не нужно (если нет других доходов, по которым человеку нужно отчитываться в ИФНС самостоятельно)п. 4 ст. 229 НК РФ;

•если доля получена на иных условиях, то доход от ее продажи облагается НДФЛподп. 5 п. 1 ст. 208 НК РФ. При этом ООО не является налоговым агентомпп. 1, 2 ст. 226, подп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ. Поэтому участник должен сам задекларировать доходп. 7 ст. 220, п. 1 ст. 229 НК РФ. К доходу от продажи доли он может применить такой же налоговый вычет, что и к доходу в виде ее действительной стоимости (см. выше)подп. 1 п. 1, подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ.

На практике случается, что налоговики расценивают продажу участником доли самому ООО по заниженной цене притворной сделкой, цель которой — прикрыть сделку по выходу из состава участников и минимизировать налоги. Так было в одном деле, которое ИФНС проиграла и в котором участником ООО была организацияПостановление АС МО от 29.08.2016 № Ф05-13557/2014. Суд не согласился с переквалификацией сделки, поскольку договор купли-продажи был реально исполнен сторонами и был направлен на достижение определенных правовых последствий. ИФНС не смогла доказать, что участник и ООО действовали с целью исполнить какую-либо иную сделку, которая прикрывала куплю-продажуп. 2 ст. 170 ГК РФ.

Каковы налоговые последствия для ООО?

Основной плюс для общества при покупке доли — у него не возникнет дохода в виде действительной стоимости доли, как в случае, когда участник отказывается от ее получения.

Кроме того, у ООО будут пусть и небольшие, но расходы на приобретение доли. И оно впоследствии сможет уменьшить на их сумму налоговый доход от реализации доли (если таковая состоится)подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ. А вот при продаже обществом доли, которая перешла от участника, отказавшегося от получения ее действительной стоимости, расходов на ее приобретение не будет.

* * *

Независимо от того, как обществу досталась доля, оно в течение года должно ее распределить, продать или погаситьпп. 2, 5 ст. 24 Закона № 14-ФЗ.

Источник