В пользу кого взыскивают субсидиарную ответственность
Понятие субсидиарной ответственности можно выделить, исходя из положений ст. 399 Гражданского кодекса (ГК) РФ – это требование к лицу, которое в соответствии с условиями возложенного на себя обязательства или на основании правовых актов несет дополнительную ответственность за должника, если тот не удовлетворил требование кредитора в разумный срок или отказался его удовлетворять.
Действующий закон разрешает привлечь к субсидиарной ответственности граждан или компании в двух основных случаях:
по договору – в рамках сделки кто-то согласился стать поручителем другого лица (чаще всего используется в кредитных договорах);
из-за банкротства организации – если кредитор сможет доказать, что учредитель, акционер, директор, иное должностное лицо (например, главный бухгалтер), бенефициар своими действиями привели к разорению фирмы.
Иногда к субсидиарной ответственности привлекают собственников казенных учреждений – муниципалитет, субъект РФ, саму Россию или подвластные им ведомства (министерства, администрации).
Взыскание задолженности с поручителя по договору
Привлечение к субсидиарной ответственности дополнительного должника осуществляется последовательно в несколько этапов:
Соблюдение претензионного порядка. Изначально кредитор обязан обратиться к основному должнику и урегулировать конфликт с ним. Необязательно судиться с основным дебитором для того, чтобы потом привлечь к ответственности поручителя. Направление претензии уже будет считаться попыткой взыскания задолженности с главного должника. После претензия направляется субсидиарному должнику. В документе нужно обязательно прописать основания возникновения долга, его размер и сроки погашения.
В случае, если добровольно конфликт не решился, необходимо обратиться в суд. Если хотя бы одна из сторон сделки – юридическое лицо, нужно подавать иск в арбитражный суд. Если обе стороны соглашения физические лица, то следует обратиться в районный суд.
В иске сразу можно указать о привлечении к ответственности не только основного должника, но и дополнительного. Однако условие об этом должно быть четко прописано в договоре между сторонами.
После получения исполнительного листа можно самостоятельно направить его в банк дебитора при условии, что известно, в какой финансовой организации открыт расчетный счет или депозит. Если эта информация неизвестна кредитору, исполнительный лист направляется судебным приставам.
В случае, если производство по субсидиарной ответственности закроют по причине невозможности взыскания задолженности, поскольку имущество не найдено, рекомендуется прибегать к процедуре банкротства.
Взыскание долга по субсидиарной ответственности при банкротстве
Субсидиарная ответственность при банкротстве возможна только в случае ведения процедуры несостоятельности юридического лица. У физического лица субсидиарных должников не бывает, оно самостоятельно отвечает перед кредиторами.
Этапы взыскания задолженности:
Ст. 3 и ст. 6 закона «О несостоятельности» № 127-ФЗ выдвигают два критерия, которым должна соответствовать организация, чтобы инициировать ее банкротство. Во-первых, размер ее задолженности должен превышать 300 тыс. руб. Во-вторых, она не исполнила обязательства на протяжении 3 месяцев после крайней даты, установленной для выполнения условий договора.
Если компания соответствует вышеуказанным критериям, необходимо опубликовать сообщение в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц о намерении инициировать процедуру несостоятельности. Только через 15 дней после публикации сообщения можно подавать иск в арбитражный суд (ч. 2.1 ст. 7 закона «О несостоятельности»).
В заявлении в арбитражный суд истец должен указать все обстоятельства, из-за которых компании нужно присвоить статус банкрота. В идеале иметь на руках судебное решение и исполнительный лист (ч. 2 ст. 7 закона № 127-ФЗ). Также перед подачей заявления нужно определиться с саморегулируемой организацией арбитражных управляющих. Именно от ее должностных лиц будут зависеть итоги рассмотрения дела.
Оспаривание сделок. В случае, если сумма долга перед одним кредитором превышает 20% от всех активов должника (а если судятся с банком, то сумма долга должна превышать только 10% от всего имущества дебитора), взыскатель имеет право самостоятельно обращаться в суд для признания договора недействительным (ч. 2 ст. 61.2 закона № 127-ФЗ). В противном случае придется ожидать активных действий арбитражного управляющего.
Для привлечения к субсидиарной ответственности кредитор обязан доказать, какие действия контролирующего лица причинили ему ущерб. Бремя доказывания возлагается на взыскателя. В противном случае дополнительная ответственность при банкротстве ООО или АО (ПАО) не наступит. Рекомендуется тесно сотрудничать с арбитражным управляющим для установления всех фактов неправомерных действий руководителей или учредителей.
Если вина доказана, суд встает на сторону истца и выдает исполнительный лист. Впоследствии управляющий банкрота принимает меры, чтобы кредитор получил свое.
Сложности привлечения к субсидиарной ответственности
Разумеется, контролирующее лицо будет стараться всеми способами избежать субсидиарной ответственности. Например, оно может подделать экспертный отчет, на основании которого кредитор получит меньшую сумму долга или не получит ее вовсе, потому что докажется действительность сделки. Также ответчик может намеренно пойти на все, чтобы растянуть срок подачи иска. Тогда пройдет исковая давность, и требования кредитора будут недействительны.
В этом случае рекомендуется обратиться к арбитражному юристу, специализирующемуся на делах о банкротстве. Он сможет доказать фиктивность сделок, выявит обстоятельства, из-за которых предприятие стало несостоятельным, и добьется привлечения к субсидиарной ответственности.
С неприятной ситуацией, когда должник не в состоянии выплатить занятые средства сталкиваются практически все. Иногда причиной невыплат является финансовая несостоятельность, бывает, что причиной является нежелание погашать имеющиеся задолженности. В случае, если физическое лицо или компания уклоняется от выплат, а кредитор не имеет возможность или не желает прощать заем, в силу вступает закон о привлечении должника к субсидиарной ответственности.
Согласно нововведениям в российское законодательство, принудить к выплатам можно не только владельцев бизнеса, имеющего долги, но и руководителей высшего звена, нерядовых менеджеров, начальника финансового отдела или бухгалтера. Главное, вовремя получить компетентную юридическую поддержку, ведь взыскание субсидиарной ответственности – процесс трудоемкий и связан со многими хитростями («лазейками» в законе, которые постарается найти должник).
Чтобы ходатайство о привлечении к субсидиарной ответственности не осталось «мертвым грузом» в столе чиновников, а принесло реальный результат – а именно решение проблемы и возврат долга – целесообразно обратиться за консультацией к юристам нашей фирмы. Сотрудничество с «Интеллектуалъ» – это экономия времени, денег и конечно сохранность нервов.
Взыскание долга по субсидиарной ответственности: с чего начать
В идеале, возложить субсидиарную ответственность следует на основного должника – компанию или физлицо, взявшие «в долг» и не сумевшие своевременно разобраться с обязательствами. Однако у того может попросту не оказаться средств, и в таком случае, казалось бы, необходимо «понять и простить». И потерять деньги, естественно.
Законом, защищающим права кредиторов, обеспечены «пути отступления» по которым можно взыскать долги и привлечь должника к субсидиарной ответственности. Согласно действующей гражданско-правовой схеме в правоотношении участвуют три стороны:
- Непосредственно основной должник – субъект, воспользовавшийся заемными средствами согласно договору или имеющий другие задолженности перед истцом
- Кредитор – человек или организация, имеющие финансовые или имущественные претензии к ОД
- Третьи лица (дополнительные должники), которые имели право принятия решений и чьи действия предполагаемо привели к банкротству и невозможности погашения задолженностей
Поиск следует начинать с главного – определить лицо, ответственное за невыплаты или банкротство компании. Проще говоря, найти того, кого можно привлечь к субсидиарной ответственности. Если раньше при отсутствии активов у организации и имущества, подлежащего аресту, у владельцев и учредителей фирмы кредитор мог «попрощаться» с вложениями, то согласно изменениям в законопроект №488-ФЗ, который вступил в силу в июне 2017 года и уже доказал свою состоятельность, список материально ответственных лиц расширен.
Сегодня привлечь к субсидиарной ответственности можно:
- учредителя ООО
- владельца компании
- директора
- финдиректора
- главного бухгалтера
- топ-менеджеров
- нерядовых сотрудников, имеющих право принятия важных решений
- лиц, тесно связанных с фирмой-банкротом, в том числе и посредников
Более того, если вышеперечисленные лица доказали свою невиновность или финансовую/имущественную несостоятельность выплаты долгов, ходатайство о субсидиарной ответственности можно направить на мажоритарных акционеров, родственников руководства (практика записи имущества на жену и тещу имеет место быть), контрагентов банкрота и даже членов комиссии по ликвидации, если есть подозрения, что официальное решение о банкротстве – способ уклониться от погашения задолженности.
Как подать на субсидиарную ответственность
Порядок действий при привлечении к субсидиарной ответственности ООО, его учредителей, директора, бухгалтера, контрагента и других лиц регламентирован ст. 399 ГК РФ. Чтобы «дать делу ход» необходимо:
- Провести расследование обстоятельств банкротства (проводит конкурсный управляющий, назначенный в арбитражном порядке)
- Официально признать компанию банкротом
- Составить реестр требований кредиторов
- При установлении признаков намеренного/фиктивного банкротства предоставить экспертное заключение
- Подать в суд ходатайство о привлечении руководителя к субсидиарной ответственности
Далее следует процедура заключения о субсидиарной ответственности и реализации имущества лиц, признанных виновными в банкротстве. Из средств, полученных от продажи имущества или ареста счетов банкрота и начисляется погашение задолженности.
Закон в этом случае на стороне кредитора – действует презумпция виновности, то есть ответчик считается виновным, пока не докажет обратное. Однако в сегодняшнем законодательстве достаточно пунктов, руководствуясь которыми должник может избежать материальной ответственности или снизить сумму компенсаций.
Что прописано в законе: как доказать субсидиарную ответственность
В ст. 56 Гражданского Кодекса РФ указано, что юрлицо отвечает за взятые обязательства всеми имеющимися активами и имуществом. Если установлена вина в банкротстве собственников, учредителей или руководства бизнеса – материальная ответственность ложится и на них. Возможно возложить субсидиарную ответственность на контролирующий орган, управляющего или контрагентов, которые в полном объеме обязаны ответить своим имуществом, если активов фирмы не хватает для расчета с кредиторами.
Согласно поправкам в законопроект, ответственных лиц может быть и несколько, но в любом случае к административному взысканию через суд компания-должник «приговаривается», если:
- расследование показало отсутствие необходимой документации или искажения в ней
- банкротство признано фиктивным и подтверждена вина владельцев или руководителей высшего звена
- процедура официального признания банкротства не была соблюдена согласно действующему регламенту
Почему нужна помощь юриста?
Вряд ли человек, назначенный «отпущенцем» согласится добровольно взять на себя долги и расстаться с нажитым (неважно праведным или неправедным путем) имуществом и накоплениями. Именно поэтому прежде чем выдвинуть требование о привлечении к субсидиарной ответственности должника вам понадобится помощь юриста, который:
- поможет разобраться в возникшей ситуации, несмотря на сложность
- определит, какая деятельность кредитора находится в правовом поле, а какая является нарушением закона («выбивание» долгов, к сожалению, распространенное явления, уголовно наказуемое)
- поможет провести расследование и выявить лиц, которых можно привлечь к субсидиарной ответственности
- обеспечит юридическую поддержку при сборе документации, подтверждающей права кредитора
- проследит за деятельностью и выводами арбитражной комиссии, расследующей банкротство
- представит дело в суде, доведя его до логического завершения
Знания опытного правоведа помогут не только узнать, как привлечь учредителя к субсидиарной ответственности, но и как получить компенсацию с наименьшими потерями. Именно поэтому чем раньше кредитор обратится в юридическую фирму, тем быстрее будет проведено расследование и получены результаты, тем самым сэкономив время и деньги истца.
Проблемы привлечения к субсидиарной ответственности
Попытки должника уклониться от выплат – не единственная проблема, с которой придется столкнуться в ходе взыскания задолженностей. Существует ряд правовых нюансов, которые позволяют лицу, привлекаемому к субсидиарной ответственности, в том числе и конкурсному управляющему и бывшему директору/собственнику избежать выплат или минимизировать их.
Например, уклониться от долгов можно, предоставив заключение эксперта о том, что при заключении сделки действовали другие цены и условия. Таким образом, суд может вынести решение о снижении суммы материальных выплат, а кредитор потеряет часть инвестиций. Могут ли привлечь к субсидиарной ответственности при подтверждении фиктивности сделки или проведении платежей по заниженным ценам? Могут. Но для признания фиктивности кредитору потребуется собрать доказательную базу, что не всегда реально и тем более, не бесплатно.
Также склонить суд на сторону ответчика может мнение эксперта, подтверждающее невиновность материально ответственного лица, или оценка фирмы аудиторской компанией. Выходов для должника достаточно, но результат один – без грамотной правовой поддержки кредитор может остаться ни с чем, если не перейти в категорию виновных.
Сроки давности как проблема привлечения к субсидиарной ответственности – также немаловажный фактор. Дело в том, что существуют рамки, в которые необходимо уложиться, чтобы иметь право на подачу ходатайства. Три года и не более кредитор вправе получить задолженности, в дальнейшем претензии считаются «просроченными». Естественно, намеренное затягивание сроков с арбитражным расследованием – распространенное явление и справиться с ним в одиночку, ускорив процесс, практически невозможно.
Чем поможет юридическая фирма «Интеллектуалъ»
Наша задача – максимально сократить денежные и временные расходы клиента, который обратился для консультации по привлечению к субсидиарной ответственности. Своими сильными сторонами мы считаем:
- доступную ценовую политику – первая консультация бесплатная
- штат адвокатов с многолетним опытом ведения дел в суде
- возможность беспрепятственно контролировать ход расследований и подтверждать честность или некомпетентность членов арбитражной комиссии
- всестороннюю правовую поддержку на весь срок от начала рассмотрения до окончания судебных разбирательств
Наши юристы всегда на связи с клиентом, готовы ответить на возникшие вопросы и прийти на помощь немедленно. Чтобы гарантировано получить опытного представителя и миновать проблемы, связанные с привлечением к субсидиарной ответственности руководства ООО или других организаций.
Звоните +7 (812) 961-07-17, обязательно поможем
Чуть позже, в 2014 году, законодатель учел мнение судов и внес соответствующие правки в ГК РФ (указанная выше ст. 53.1 Гражданского кодекса).
Кто подобное требование может предъявить? Новый директор, например. Или учредители (участники, акционеры) компании.
из указанного Постановления…
п. 2 Недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:
1) действовал при наличии конфликта между его личными интересами (интересами аффилированных лиц директора) и интересами юридического лица, в том числе при наличии фактической заинтересованности директора в совершении юридическим лицом сделки, за исключением случаев, когда информация о конфликте интересов была заблаговременно раскрыта и действия директора были одобрены в установленном законодательством порядке;
2) скрывал информацию о совершенной им сделке от участников юридического лица (в частности, если сведения о такой сделке в нарушение закона, устава или внутренних документов юридического лица не были включены в отчетность юридического лица) либо предоставлял участникам юридического лица недостоверную информацию в отношении соответствующей сделки;
3) совершил сделку без требующегося в силу законодательства или устава одобрения соответствующих органов юридического лица;
4) после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи юридическому лицу документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица;
5) знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица, например, совершил сделку (голосовал за ее одобрение) на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом («фирмой-однодневкой» и т. п.)….
п. 3. Неразумность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:
1) принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;
2) до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение необходимой и достаточной для его принятия информации, которые обычны для деловой практики при сходных обстоятельствах, в частности, если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации;
3) совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данном юридическом лице внутренних процедур для совершения аналогичных сделок (например, согласования с юридическим отделом, бухгалтерией и т. п.).
Сам факт убыточности деятельности или других негативных последствий, конечно, не является доказательством неразумности и/или недобросовестности действий директора, поскольку они могут быть следствием неблагоприятной экономической ситуации и других внешних факторов. Рисковый характер предпринимательской деятельности никто не отменял, в связи с чем возложить предпринимательские риски учредителей на директора, конечно, не получится. Однако можно считать, что практика сложилась.
Субъект: контролирующее лицо (неважно, учредитель, директор или уборщица). Тот, кто реально управляет организацией.
Ответственность: субсидиарная (дополнительная), по долгам организации в случае недостаточности ее имущества
Чем предусмотрена: гл. III.2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
Для начала что значит – субсидиарная? Это значит, что размер ответственности равен совокупному размеру всех требований кредиторов, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.
Закон возлагает субсидиарную ответственность на Контролирующих должника лиц (КДЛ). Это физические или юридические лица, которые не более чем за 3 года до возникновения у компании признаков банкротства, а также после их возникновения и до принятия судом заявления о банкротстве контролировали (имели возможность и право) принимаемые в компании решения, заключали сделки от ее имени, определяли их условия.
Среди владельцев бизнеса еще бытует мнение, что субсидиарная ответственность — это что-то далекое и невероятное. И действительно, раньше кредиторам доказать наличие у ответственных лиц вины в доведении общества до банкротства было практически невозможно.
Что это означает для вас? Вина предполагается, если доказано одно из следующих обстоятельств:
1. Причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в его пользу, либо одобрения им одной или нескольких сделок
2. Отсутствуют или искажены документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы. При передаче дел арбитражному управляющему позаботьтесь о том, чтобы первичные документы бухгалтерского учета были подшиты по тематическим папкам, составлены описи каждого (!) документа. Не лишним будет отфотографировать каждый (!) документ. Перед передачей дел сделайте документальный аудит. Причем не за 50 тыс. рублей, когда аудитор составляет заключение по заранее написанному шаблону, а именно документальный. Истребуйте у контрагентов недостающее, чего бы вам это не стоило.
3. Более половины требований кредиторов третьей очереди обусловлены привлечением должника или его должностных лиц к уголовной, административной или налоговой ответственности. Самый распространенный случай из перечисленного, конечно — налоговая недоимка. Статистически, ФНС является инициатором процедуры банкротства в каждом десятом случае.
4. Документы, хранение которых являлось обязательным для юридических лиц, отсутствуют либо искажены. Это касается уставов компаний, протоколов общих собраний, реестра участников, документов, списков аффилированных лиц, заключений аудиторов т.п.
5. На дату возбуждения дела о банкротстве не внесены подлежащие обязательному внесению в соответствии с законами сведения либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице в ЕГРЮЛ или в ФЕДРЕСУРС.
Пока наиболее распространенными поводами привлечения учредителей и руководителей должника к субсидиарной ответственности остаются:
Еще один интересный аспект — использование номиналов для прикрытия от ответственности. Судебная практика демонстрирует, что принятие решения о смене фактических руководителей и учредителей компании на номинальных лиц из числа друзей, сотрудников и родственников не только не препятствует привлечению к субсидиарной ответственности собственников бизнеса и настоящих руководителей, но и является косвенным доказательством вины.
Решение собственников «бросить» компанию-должника, отправив на присоединение к номинальной структуре в отдаленный регион России, также не помогает уйти от ответственности, поскольку на этот случай предусмотрена упрощенная процедура признания отсутствующего должника банкротом. И теперь этой недешевой процедурой кредиторы пользуются все чаще и чаще, если есть понимание, что у бывшего руководителя или собственника есть личное имущество, которое можно отнять.
С октября 2015 года запущено и активно работает банкротство физических лиц. Благодаря чему при невозможности (или недостаточности) взыскания чего-либо с руководителей и учредителей в рамках привлечения их к субсидиарной ответственности, есть все шансы что-то заполучить через их личное банкротство.
Формулировка судов на этот случай такая: задолженность физического лица, возникшая в результате привлечения его к субсидиарной ответственности перед кредитором обанкротившейся компании, является денежным обязательством и может служить основанием для возбуждения в отношении физического лица процедуры банкротства.
В связи с этим контролирующим лицам компаний-«банкротов» стоит опасаться возбуждения в отношении них процедуры банкротства, если:
По общему правилу, после завершения расчетов с кредиторами должник (физическое или юридическое лицо), признанный банкротом, освобождается от дальнейшего исполнения требований кредиторов. Однако это общее правило имеет ряд существенных исключений.
И главное из них как раз касается требований кредиторов о привлечении физического лица, как контролирующего лица, к субсидиарной ответственности.
Иными словами, требования кредиторов после признания гражданина банкротом сохраняют силу независимо от того, были они заявлены в рамках процедуры банкротства физического лица и включены в реестр кредиторов либо нет, и могут быть предъявлены кредиторами после окончания производства по делу.
Таким образом, участники и руководители признанного банкротом общества, привлеченные к субсидиарной ответственности, не смогут избавиться от нависшего над ними долга. Возбуждение процедуры банкротства ни самим лицом в отношении себя, ни каким-либо кредитором в этом не поможет. Такой долг, к сожалению, списать нельзя.
В результате, как бы печально это не звучало, задолженность, возникшая в рамках привлечения к субсидиарной ответственности, числится за контролирующими лицами обанкротившейся компании бесконечно вплоть до ее погашения.
По закону руководитель, придя к выводу о неплатежеспособности компании, обязан в течение месяца обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании ее банкротом. Обязанность введена с целью предотвращения более масштабных негативных последствий для кредиторов, чтобы компания не могла принимать на себя дальнейшие невыполнимые денежные обязательства.
Именно с первопричиной включения в законодательство этого основания ответственности связана ключевая ее особенность — привлечь руководителя (и только руководителя) к субсидиарной ответственности за несвоевременную подачу заявления должника можно далеко не по всем обязательствам, на удовлетворение которых не хватает имущества Общества. Он несет ответственность лишь по тем из них, которые возникли по истечении срока, отведенного для подачи такого заявления.
Для руководителя установлен один месяц, а для ликвидатора — 10 дней для подачи заявления с момента наступления одного из перечисленных ниже обстоятельств:
Недостаточность имущества — превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью активов должника;
Неплатежеспособность — прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом действует презумпция недостаточности денежных средств, пока не доказано иное.
(абз. 35 и абз. 36 ст. 2 Закона о банкротстве)